Strafrechtliche Abteilung, Beschwerde in Strafsachen 6B.676/2019
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
6B_676/2019
Urteil vom 21. August 2019
Strafrechtliche Abteilung
Besetzung
Bundesrichter Denys, Präsident,
Bundesrichter Oberholzer,
Bundesrichterin Jametti,
Gerichtsschreiber Briw.
Verfahrensbeteiligte
Bewährungs- und Vollzugsdienste, Postfach, 3001 Bern,
vertreten durch Fürsprecher Markus D'Angelo,
Beschwerdeführerinnen,
gegen
X.________,
Beschwerdegegner.
Gegenstand
Verlängerung der stationären therapeutischen Massnahme nach Art. 59 StGB;
kantonalrechtliche Behördenbeschwerde,
Beschwerde gegen den Beschluss des Obergerichts
des Kantons Bern, Beschwerdekammer in Strafsachen,
vom 2. Mai 2019 (BK 19 78).
Sachverhalt:
A.
Das Obergericht des Kantons Bern verurteilte X.________ am 8. Februar 2008
wegen schwerer Sexualdelikte zum Nachteil von Kindern zu einer unbedingten
Freiheitsstrafe von 32 Monaten, die es zugunsten einer stationären Massnahme
gemäss Art. 59 StGB aufschob.
Das Bezirksgericht Aarau verurteilte ihn am 17. Dezember 2008 wegen mehrfacher
Schändung und mehrfacher sexueller Handlungen mit Kindern zu einer unbedingten
Zusatzstrafe von 2 Jahren Freiheitsstrafe, die es zugunsten der stationären
Massnahme aufschob.
Die Abteilung Straf- und Massnahmenvollzug des Kantons Bern verfügte am 19.
Februar 2009 die Zusammenlegung der beiden Massnahmen.
Das Bezirksgericht Aarau verurteilte X.________ am 14. Dezember 2011 wegen
mehrfacher sexueller Handlungen mit Kindern zu einer unbedingten
Freiheitsstrafe von 10 Monaten, die es zugunsten der laufenden stationären
Massnahme aufschob.
Das Regionalgericht Bern-Mittelland verlängerte die Massnahme am 12. August
2013 um fünf Jahre.
B.
Die Bewährungs- und Vollzugsdienste des Kantons Bern (BVD) beantragten am 14.
Dezember 2017 die Verlängerung der Massnahme um weitere fünf Jahre.
Das Regionalgericht Bern-Mittelland hiess den Antrag am 17. Januar 2019
teilweise gut und verlängerte die Massnahme um zweieinhalb Jahre. Gegen diesen
Beschluss erhoben die BVD Beschwerde.
Das Obergericht des Kantons Bern eröffnete am 26. Februar 2019 das
Beschwerdeverfahren, beschränkte es auf die Eintretensfrage und trat mit
Beschluss vom 2. Mai 2019 auf die Beschwerde nicht ein.
C.
Die Bewährungs- und Vollzugsdienste des Kantons Bern (BVD) beantragen mit
Beschwerde in Strafsachen, den Beschluss aufzuheben und festzustellen, dass sie
zur Beschwerde gemäss Art. 393 StPO legitimiert seien, sowie die Vorinstanz
anzuweisen, das Beschwerdeverfahren durchzuführen; es seien keine Kosten zu
erheben.
Erwägungen:
1.
1.1. Die Beschwerdeführerin macht geltend, sie habe als Partei am Verfahren
teilgenommen und ein rechtlich geschütztes Interesse an der Aufhebung oder
Änderung des Beschlusses, da sie bei Gutheissung als Partei vor der Vorinstanz
auftreten könne, deren Entscheid sich direkt auf die festzulegende Vollzugs-
und Therapiesituation auswirke. Anders als im Urteil 6B_98/2019 vom 28. Januar
2019 gehe es vorliegend nicht um einen materiellen Entscheid.
1.2. Art. 81 BGG sieht die Behördenbeschwerde nur unter bestimmten gesetzlichen
Voraussetzungen vor, die hier nicht gegeben sind (vgl. Urteile 6B_98/2019 vom
28. Januar 2019 E. 2.4 und 6B_1203/2017 vom 1. November 2017 E. 2). Nach der
Botschaft vom 15. Juni 2018 zur Änderung des Bundesgerichtsgesetzes (BGG)
sollen die Kantone gemäss Art. 81 nAbs. 4 BGG ermächtigt werden, für den
Bereich des Straf- und Massnahmenvollzugs eine Behördenbeschwerde vorzusehen
(BBl 2018 4636 f.). Diese Änderung ist nicht in Kraft.
1.3. Der Beschwerde in Strafsachen unterliegen auch Entscheide über den Vollzug
von Massnahmen (Art. 78 Abs. 2 lit. b i.V.m. Art. 81 BGG). Zur Beschwerde ist
berechtigt, wer vor der Vorinstanz am Verfahren teilgenommen oder keine
Möglichkeit zur Teilnahme erhalten hat (Art. 81 Abs. 1 lit. a BGG) und
(kumulativ) ein rechtlich geschütztes Interesse an der Aufhebung oder Änderung
des angefochtenen Entscheids hat, insbesondere die in Art. 81 Abs. 1 lit. b
Ziff. 1 bis 7 BGG erwähnten Personen und Behörden. In dieser Bestimmung nicht
explizit aufgeführte Personen sind zur Beschwerde befugt, sofern sie ein
rechtlich geschütztes Interesse an der Aufhebung des angefochtenen Entscheids
haben (BGE 133 IV 121 E. 1.1 S. 123; 133 IV 228 E. 2.3 S. 230), wobei eine
faktische Verhinderung an der Teilnahme genügen kann (Urteil 6B_68/2018 vom 7.
November 2018 E. 2.2 mit Hinweis auf BGE 135 I 63 E. 1.1.1 S. 65).
Eine formelle Parteistellung im Sinne von Art. 81 Abs. 1 lit. a BGG genügt
mithin nicht (vgl. Urteil 6B_43/2018 vom 17. Mai 2018 E. 3); kumulativ
vorausgesetzt ist das rechtlich geschützte Interesse (Art. 81 Abs. 1 lit. b
BGG), das die beispielhaft aufgeführten Personen und Behörden im Einzelfall
nachzuweisen haben (Urteil 6B_353/2018 vom 30. Mai 2018 E. 2.2). Die
Beschwerdeführerin zählt nicht zu diesen beispielhaft oder explizit
aufgeführten Personen und Behörden.
Die Beschwerdeführerin vertritt ausschliesslich öffentliche Interessen; es
fehlen ihr eigene, rechtlich geschützte Interessen, die sie nach Art. 81 Abs. 1
lit. b BGG zur Beschwerde berechtigen könnten. Sie ist zwar durch den
angefochtenen Beschluss betroffen, da dieser entgegen ihrer Überzeugung erging,
dieses faktische oder tatsächliche Interesse genügt indessen nicht (BGE 133 IV
121 E. 1.2 S. 124 f.; NIKLAUS OBERHOLZER, in: Bundesgerichtsgesetz [BGG], 2.
Aufl. 2015, N. 23 zu Art. 81 BGG).
1.4. Ungeachtet einer fehlenden Legitimation in der Sache selbst kann die am
kantonalen Verfahren beteiligte Partei mit Beschwerde in Strafsachen eine
Verletzung ihrer Parteirechte rügen, die ihr nach dem Verfahrensrecht, der
Bundesverfassung oder der EMRK zustehen und deren Missachtung auf eine formelle
Rechtsverweigerung hinausläuft. Zulässig sind allerdings nur Rügen formeller
Natur, die von der Prüfung der Sache getrennt werden können (sog.
"Star-Praxis"; BGE 141 IV 1 E. 1.1 S. 5; Urteil 6B_200/2019 vom 15. Juli 2019
E. 1.3).
1.5. Beschwerdegegenstand bildet ein kantonaler Nichteintretensentscheid, mit
welchem den BVD (in casu) die Beschwerdeberechtigung aberkannt wurde. Die
Beschwerdeführerin rügt eine Verletzung ihrer formellen Verfahrensrechte. Auf
die Beschwerde ist einzutreten.
2.
2.1. Die Beschwerdeführerin trägt vor, Art. 104 Abs. 2 StPO enthalte einen
echten Vorbehalt zugunsten kantonaler Regeln. Davon habe der Kanton Bern
Gebrauch gemacht. Diese Regelung gehe als lex specialis Art. 382 Abs. 1 StPO
vor. Wie bei der Jugendanwaltschaft sei auch bei ihr von einer generellen
Beschwerdeberechtigung auszugehen (Beschwerde Ziff. 7).
Es sei aber auch ihr rechtlich geschütztes Interesse im Sinne von Art. 382 Abs.
1 StPO zu bejahen, da sie in ihren eigenen Rechten unmittelbar und direkt
betroffen sei. Die Vollzugsplanung würde durch das Gutachten wesentlich
beeinflusst. Dem mangelhaften Gutachten könne nicht gefolgt werden. Dieser
Mangel könne nur durch einen Entscheid der Vorinstanz behoben werden
(Beschwerde Ziff. 8).
Indem die Vorinstanz auf die Beschwerde nicht eingetreten sei, habe sie Art.
104 Abs. 2 und Art. 382 Abs. 1 StPO sowie Art. 59 Abs. 4 StGB verletzt
(Beschwerde Ziff. 10).
2.2. Die Vorinstanz stellt fest, den BVD sei mit Inkrafttreten des neuen
Justizvollzugsgesetzes (JVG; BSG 341.1) per 1. Dezember 2018 in Verfahren bei
selbständigen nachträglichen Entscheiden gemäss Art. 363 ff. StPO
Parteistellung mit vollen Parteirechten eingeräumt worden. Im Einzelnen ergebe
sich dies aus Art. 61a des Einführungsgesetzes zur Zivilprozessordnung, zur
Strafprozessordnung und zur Jugendstrafprozessordnung (EG ZSJ; BSG; 271.1)
sowie Art. 6 lit. h JVG i.V.m. Art. 3 lit. a der Justizvollzugsverordnung (JVV;
BSG 341.11). Die BVD seien grundsätzlich berechtigt, gegen einen
Verlängerungsbeschluss im Sinne von Art. 59 StGB im Nachverfahren Beschwerde zu
erheben (Beschluss E. 5.1 und 5.2).
Zusätzlich sei aber ein rechtlich geschütztes Interesse vorausgesetzt. Die
Staatsanwaltschaft, der nach der Lehre eine generelle Beschwerdeberechtigung
zukomme, nehme eine besondere Stellung ein. Das könne nicht auf die zu
beurteilende Konstellation übertragen werden (Beschluss E. 6.3). Der
Aufgabenbereich der BVD liege im Vollzug, womit sie eine ganz andere Aufgabe
erfülle. Art. 382 Abs. 1 StPO gehe der kantonalen Regelung von Art. 61a EG ZSJ
und Art. 6 lit. h JVG vor. Die gesetzliche Ermächtigung befreie die BVD nicht
davon, ein rechtlich geschütztes Interesse darzutun (Beschluss E. 6.4). Die
Ausgestaltung des Vollzugs der Massnahme sei nicht Gegenstand des
Verlängerungsentscheids. Für diese Ausgestaltung sei allein die Vollzugsbehörde
zuständig (BGE 134 IV 246 E. 3.3 S. 251). Aus dem Ausgestaltungsinteresse könne
kein Beschwerdeinteresse abgeleitet werden (Beschluss E. 9.1). Der Grund für
die kantonale Regelung der Einräumung der Parteistellung an die BVD liege in
ihren spezifischen Kenntnissen im Justizvollzug und in der besseren
Fallkenntnis im konkreten Fall. Nach dem Gesetzgeber sollen sich die
Staatsanwaltschaft und die BVD absprechen. In casu habe die BVD die Teilnahme
der Staatsanwaltschaft überlassen (Beschluss E. 9.3).
2.3. Die Verlängerung der stationären therapeutischen Massnahme (Art. 59 Abs. 4
StGB) erfolgt im selbständigen nachträglichen Verfahren (Art. 363 ff. StPO;
Urteile 6B_1432/2017 vom 15. Januar 2018 E. 1.4, 6B_121/2019 vom 12. Juni 2019
E. 1). Als Rechtsmittel steht die Beschwerde zur Verfügung (BGE 141 IV 396 E.
4.7 S. 406 f.). Die Beschwerdelegitimation setzt die Parteistellung im Sinne
von Art. 382 Abs. 1 StPO voraus.
2.3.1. Gemäss Art. 104 Abs. 2 StPO können die Kantone "weiteren Behörden", die
öffentliche Interessen zu wahren haben, volle oder beschränkte Parteirechte
einräumen. Die Parteistellung im Sinne von Art. 104 Abs. 2 StPO muss
formell-gesetzlich ausdrücklich eingeräumt werden (SCHMID/JOSITSCH, Handbuch
des schweizerischen Strafprozessrechts, 3. Aufl. 2017, Rz. 636). Die
einschlägigen Bestimmungen des kantonalen Rechts lauten:
Die zuständige Stelle der Polizei- und Militärdirektion übt als Vollzugsbehörde
im Verfahren bei selbständigen nachträglichen richterlichen Entscheiden nach
der StPO Parteistellung mit vollen Parteirechten aus (Art. 6 lit. h JVG; Art.
61a EG ZSJ). Das Amt für Justizvollzug (AJV) ist die für den Justizvollzug
zuständige Stelle der Polizei- und Militärdirektion (Art. 1. Abs. 1 JVV). Die
Bewährungs- und Vollzugsdienste (BVD) des AJV üben alle Aufgaben und Befugnisse
als Vollzugsbehörde bei Freiheitsstrafen und strafrechtlichen Massnahmen an
Erwachsenen aus (Art. 3 Abs. 1 lit. a JVV).
Der Begriff der Behörde ist grundsätzlich in einem eingeschränkten Sinne zu
verstehen (Urteil 6B_1060/2017 vom 14. Juni 2018 E. 2.4.1 und 2.5). Die BVD
haben öffentliche Interessen zu wahren und sind eine Behörde im Sinne von Art.
104 Abs. 2 StPO. Den BVD werden kantonalrechtlich die "vollen Parteirechte"
eingeräumt. Sie sind damit formell-gesetzlich befugt, Beschwerde im Sinne von
Art. 382 Abs. 1 i.V.m. insb. Art. 393 Abs. 1 lit. b StPO Satz 1 zu erheben.
2.3.2. Das wird von der Vorinstanz nicht verkannt. Sie verneint die
Beschwerdelegitimation infolge eines fehlenden Rechtsschutzinteresses im Sinne
von Art. 382 Abs. 1 StPO. Gemäss dieser Bestimmung kann jede Partei, die ein
rechtlich geschütztes Interesse an der Aufhebung oder Änderung eines Entscheids
hat, ein Rechtsmittel ergreifen (Art. 382 Abs. 1 StPO).
Ein Vergleich mit der Staatsanwaltschaft oder der Jugendstaatsanwaltschaft ist
unbehelflich. Die Legitimation der Staatsanwaltschaft ist in Art. 381 StPO
gesondert geregelt. Es geht an der Sache vorbei, das Rechtsschutzinteresse mit
einer unmittelbaren und direkten Betroffenheit begründen zu wollen. Eine
individualrechtliche Argumentation gleichsam im Sinne einer Beeinträchtigung in
subjektiven Rechten gemäss Art. 115 Abs. 1 i.V.m. Art. 382 Abs. 1 StPO (dazu
konzis das Urteil 6B_505/2019 vom 26. Juni 2019 E. 2.2) verkennt das Wesen der
Behördenbeschwerde.
Die Behördenbeschwerde hat sich auf konkrete Probleme eines tatsächlich
bestehenden Einzelfalls im Rahmen der gesetzlichen Zuständigkeit der Behörde zu
beziehen. Das Rechtsschutzinteresse muss (grundsätzlich) aktuell und praktisch
sein, wie dies das Beschwerderecht allgemein voraussetzt. Die Behörde muss ein
öffentliches Interesse wahrnehmen (vgl. Urteile 2C_576/2018 vom 16. November
2018 E. 1.2.2 und 2C_770/2017 vom 11. September 2018 E. 2 zu Art. 89 BGG). Bei
der Behördenbeschwerde gemäss Art. 104 Abs. 2 StPO handelt es sich indes nicht
um eine Beschwerde im Sinne von Art. 89 Abs. 1 BGG, soweit diese voraussetzt,
gleich oder ähnlich wie ein Privater betroffen oder qualifiziert in eigenen
hoheitlichen Interessen berührt zu sein (vgl. AEMISEGGER/SCHERRER REBER, in:
Basler Kommentar, Bundesgerichtsgesetz, 3. Aufl. 2018, N. 61 zu Art. 82 BGG).
Mit der Behördenbeschwerde nach Art. 104 Abs. 2 StPO kann insbesondere gerügt
werden, der angefochtene Akt verletze Bundesrecht im gesetzlichen
Zuständigkeitsbereich der Behörde; neben diesem öffentlichen Interesse ist ein
weitergehendes besonderes Interesse an der Anfechtung grundsätzlich durch die
Behörde nicht nachzuweisen.
2.3.3. In der Gesetzgebung (Vortrag der Polizei- und Militärdirektion [POM] vom
5. April 2017 zum JVG [Anträge des Regierungsrates und der Kommission] wurde
die Behördenbeschwerde wie folgt begründet:
Im nachträglichen Verfahren gemäss Art. 363 ff. StPO bestehe der Bedarf, dass
die Vollzugsbehörde Parteistellung mit vollen Parteirechten habe und damit u.a.
Eingaben machen und Rechtsmittel ergreifen könne. Die Vollzugsbehörde verfüge
über spezifische Erfahrungen und Kenntnisse im Justizvollzug und sei mit dem
Fallverlauf in der Regel besser vertraut als die Staatsanwaltschaft, die
ebenfalls Partei sei. So verfüge sie z.B. über wichtige Angaben dazu, ob eine
stationäre therapeutische Massnahme zum gewünschten Erfolg geführt habe und ob
sie zu verlängern oder zu ändern sei. Die Staatsanwaltschaft und die zuständige
Stelle der POM könnten ihre Parteirechte parallel ausüben. Beide Behörden
sprächen sich im Einzelfall ab, damit eine staatliche Doppelvertretung
möglichst verhindert werden könne. Dies wirke sich ressourcenschonend aus und
trage zur Prozessökonomie bei (Beschluss S. 3 f.).
2.3.4. Der erstinstanzliche Beschluss vom 17. Januar 2019 führt im Rubrum der
Begründung vom 6. Februar 2019 die Regionale Staatsanwaltschaft als Partei und
die BVD als antragstellende Behörde auf (kantonale Akten, act. 13). Die BVD als
zuständige Vollzugsbehörde (Art. 59 Abs. 4 StGB) beantragten eine Verlängerung
der Massnahme um fünf Jahre. Aufgrund eines Antrags der amtlichen Verteidigerin
wurde ein neues psychiatrisches Gutachten erstellt. Die Erstinstanz stellte
wesentlich auf die neue Begutachtung ab und kam insbesondere unter
Verhältnismässigkeitsgesichtspunkten zum Schluss, der Beschwerdegegner sei nach
zehnjährigem Aufenthalt im geschlossenen Massnahmenvollzug auf ein Leben in
Freiheit vorzubereiten, wie dies nun z.B. mit den endlich angeordneten
milieutherapeutischen Ausgängen der Fall sei. Mit der Verlängerung um
zweieinhalb Jahre solle der Vollzugsbehörde genügend Zeit eingeräumt werden, um
die dringend notwendigen Schritte aufgleisen zu können mit dem Ziel, ihn
innerhalb dieser Zeit bedingt zu entlassen (erstinstanzlicher Beschluss S. 21
f.). Mit dieser Entscheidung sind die BVD nicht einverstanden, weshalb sie
Beschwerde erhoben. Der Beschwerdegegenstand betrifft sachlich den spezifischen
Aufgabenbereich der Behörde.
Allerdings begründet die blosse Aufführung einer Partei im Rubrum noch keine
Parteistellung. Die BVD waren aber als die für die Einleitung des
Verlängerungsverfahrens zuständige Vollzugsbehörde formell in das
erstinstanzliche und aufgrund der Beschwerde in das vorinstanzliche Verfahren
"eingebunden" (vgl. OBERHOLZER, a.a.O., N. 5 zu Art. 81 BGG), auch wenn die
Staatsanwaltschaft die von den BVD bei der Erstinstanz gestellten Anträge
infolge des Wechsels von der verwaltungsrechtlichen in die strafgerichtliche
Zuständigkeit zu vertreten hatte. Der erstinstanzliche Entscheid erging
entgegen den Anträgen der BVD. Nach den Gesetzesmaterialien besteht eine
parallele Zuständigkeit. Auch gestützt auf die weitere Tatsache, dass in den
Materialien eine Koordinierung der beiden Behörden angemahnt wird (oben E.
2.3.3), lässt sich der antragstellenden Fachbehörde die gesetzliche
Parteistellung nicht absprechen. Dies widerspräche dem Gesetzeswortlaut und dem
Sinn und Zweck der Einführung dieser Behördenbeschwerde für die BVD.
2.4. Die Beschwerdeführerin (BVD) nimmt in casu einzig öffentliche Interessen
im Rahmen ihrer spezifischen gesetzlichen Zuständigkeit wahr und ist daher
gemäss Art. 104 Abs. 2 StPO in Verbindung mit der kantonalen
Ausführungsgesetzgebung zur Beschwerde legitimiert. Das kantonale Recht (Art. 6
lit. h JVG; Art. 61a EG ZSJ) stattet die BVD in wortidentischer Übereinstimmung
mit Art. 104 Abs. 2 StPO mit den "vollen Parteirechten" aus. Für die
vorinstanzliche Einschränkung der Parteirechte vermittelst des von ihr
erwogenen materiell differenzierten Rechtsschutzinteresses finden sich weder im
Gesetz (oben E. 2.3.1) noch in den vorinstanzlich angeführten
Gesetzesmaterialien (oben E. 2.3.3) Anhaltspunkte. Die vorinstanzliche
Gesetzesauslegung führt zur Annahme "beschränkter Parteirechte" (Art. 104 Abs.
2 StPO). Das verletzt klares Recht und führt in der Konsequenz zur formellen
Rechtsverweigerung.
3.
Die Beschwerde ist gutzuheissen, der Beschluss aufzuheben und die Sache zu
neuer Beurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Die Sache ist
prozessualiter zurückzuweisen und wird damit sachlich nicht präjudiziert,
sodass auf eine Vernehmlassung (auch unter Berücksichtigung des
Beschleunigungsgebots) verzichtet werden kann (vgl. Urteil 6B_693/2018 vom 1.
November 2018 E. 4). Die Parteien werden anlässlich der Neubeurteilung ihr
Gehörsrecht wahrnehmen können. Der Beschwerdeführerin ist keine
Parteientschädigung zuzusprechen (Art. 66 Abs. 4 BGG). Gerichtskosten sind
nicht zu erheben.
Demnach erkennt das Bundesgericht:
1.
Die Beschwerde wird gutgeheissen, der Beschluss des Obergerichts des Kantons
Bern vom 2. Mai 2019 aufgehoben und die Sache zu neuer Beurteilung an die
Vorinstanz zurückgewiesen.
2.
Es werden keine Gerichtskosten erhoben und keine Parteientschädigung
zugesprochen.
3.
Dieses Urteil wird den Parteien und dem Obergericht des Kantons Bern,
Beschwerdekammer in Strafsachen, schriftlich mitgeteilt.
Lausanne, 21. August 2019
Im Namen der Strafrechtlichen Abteilung
des Schweizerischen Bundesgerichts
Der Präsident: Denys
Der Gerichtsschreiber: Briw