I. Zivilrechtliche Abteilung, Beschwerde in Zivilsachen 4A.6/2019
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
4A_6/2019
Urteil vom 19. September 2019
I. zivilrechtliche Abteilung
Besetzung
Bundesrichterin Kiss, Präsidentin,
Bundesrichterinnen Klett, Hohl, Niquille, May Canellas,
Gerichtsschreiber Hug.
Verfahrensbeteiligte
A.________ AG,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. André Largier,
Beschwerdeführerin,
gegen
B.________,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. Volker Pribnow,
Beschwerdegegnerin.
Gegenstand
Haftpflichtrecht; Genugtuung,
Beschwerde gegen das Urteil des Handelsgerichts des Kantons Zürich vom 20.
November 2018 (HG080251-O).
Sachverhalt:
A.
A.a. B.________ (Geschädigte, Klägerin, Beschwerdegegnerin), geboren am 11.
Februar 1975, erlitt am 22. September 1993 im Alter von 18 Jahren einen
Verkehrsunfall. Sie war Beifahrerin, als der Lenker C.________ nach Passierung
eines entgegenkommenden Fahrzeugs mit den rechten Rädern in den
Schotterstreifen rechts der Strasse gelangte und die Herrschaft über das
Fahrzeug verlor. Dabei wurde die nicht angegurtete Beifahrerin aus dem Fahrzeug
geschleudert. Sie erlitt schwere Verletzungen, insbesondere an der Wirbelsäule
und ist seither querschnittgelähmt.
A.b. Der Fahrzeuglenker, der in Tschechien den Selbstunfall verursachte, ist
als Halter seines Fahrzeugs bei der A.________ AG (Versicherung, Beklagte,
Beschwerdeführerin) haftpflichtversichert.
A.c. Rund zwei Jahre nach dem Unfall nahm die Geschädigte ihre Ausbildung am
Gymnasium der Kantonsschule U.________ im August 1995 wieder auf und schloss im
Januar 1997 mit der Maturität ab.
Im Herbst 1997 begann sie an der Universität Zürich das Studium der
Psychologie, das sie am 28. Mai 2004 mit dem Lizenziat abschloss.
Vom 1. Dezember 2004 bis zum 30. September 2009 arbeitete sie mit einem Pensum
von 50 % im Paraplegikerzentrum der Universitätsklinik D.________ (vom 1. Juli
2005 bis 30. September 2009 im Rahmen eines Forschungsprojekts). Daneben
übernahm sie vom 1. August 2005 bis 31. Oktober 2008 eine 20 %-Stelle bei der
E.________ AG, V.________. Vom 1. Oktober 2009 an arbeitete sie mit einem 30
%Pensum als klinische Psychologin an der Universitätsklinik D.________, wobei
ihr Pensum am 1. Januar 2010 vorübergehend um 20 % erhöht wurde, so dass sie
(einschliesslich Mutterschaftsurlaub) bis 30. November 2010 zu 50 % angestellt
war.
Am 15. Juni 2010 promovierte sie an der Universität Zürich.
Am 29. Juli 2010 wurde ihr erstes Kind Max geboren, am 22. November 2012 das
zweite Kind Vincent.
Nach der Heirat im Jahre 2011 lebte sie bis Mitte 2014 in Deutschland, wo ihr
Ehemann den Facharzttitel erwarb. Sie war dort von Oktober 2011 bis Mai 2012
Teilzeit erwerbstätig. Bis November 2012 erhielt sie eine Lohnfortzahlung wegen
Schwangerschaft, anschliessend bezog sie bis November 2013 Elterngeld.
Seit Mitte 2014 lebt sie mit ihrer Familie wieder in der Schweiz, seit Anfangs
2015 in W.________.
B.
Am 15. Oktober 2008 gelangte die Klägerin unter Beilage des Weisungsscheins
nach aZPO/ZH an das Handelsgericht des Kantons Zürich und beantragte, die
Beklagte sei zur Zahlung jeweils bestimmter Beträge unter den Titeln Pflege-
und Betreuungsschaden (je vergangener und künftiger), Erwerbsausfall und
Haushaltschaden zu verpflichten und ausserdem zur Zahlung von Genugtuung und
vorprozessualen Anwaltskosten zu verurteilen.
Mit Urteil und Beschluss vom 20. November 2018 beschloss das Handelsgericht des
Kantons Zürich, das Verfahren werde im Umfang von Fr. 1'931'754.-- zufolge
Klagerückzugs als erledigt abgeschrieben. Sodann erkannte das Handelsgericht:
"1. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin zu bezahlen
CHF 2'021'374.00 zuzüglich Zins zu 5 % seit 20. November 2018;
CHF 451'193.00 aufgelaufene Zinsen.
2. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Rente für künftigen
Pflege- und Betreuungsschaden wie folgt zu bezahlen:
CHF 2'665.00 pro Monat vom 11. Februar 2025 bis 10. Februar 2035;
CHF 5'329.00 pro Monat vom 11. Februar 2035 bis 10. Februar 2045;
CHF 10'658.00 pro Monat ab 11. Februar 2045.
Die Rente ist monatlich im Voraus jeweils auf den Ersten jeden
Monats zu bezahlen.
Der Rentenanspruch erlischt mit dem Tod der Klägerin.
3. Die Rentenhöhe gemäss Ziffer 2 reduziert sich um den Betrag, um
welchen die gesetzlichen Sozialversicherungsleistungen, welche die
Klägerin für dieselbe Periode erhält oder deren Geltendmachung sie
unterlässt, und welche den Ausgleich des Pflege- und Betreuungs-
schadens bezwecken (Kongruenz) zusammen mit der zugesproche
nen Rente den folgenden Gesamtschaden übersteigt:
CHF 2'961.00 pro Monat von 11. Februar 2025 bis 10. Februar 2035;
CHF 5'921.00 pro Monat vom 11. Februar 2035 bis 10. Februar 2045;
CHF 11'842.00 pro Monat ab 11. Februar 2045.
4. Die Rente bzw. der Gesamtschaden gemäss Ziffer 2 und 3 basieren
auf dem Totalnominallohnindex 1993 des Bundesamtes für Statistik
für das Jahr 2017 von 130.5 Punkten (Basis 1993 = 100 Punkte). Die
Beträge sind jeweils auf den 1. Januar jeden Jahres, erstmals auf den
1. Januar 2019, dem Stand des jeweils aktuellsten, vom Bundesamt
für Statistik publizierten Stand des Totalnominallohnindexes anzupas
sen. Die Anpassung erfolgt nach folgender Formel:
alte Rentenhöhe x neuer Index
Neue Rentenhöhe = 130.5
5. Im Mehrbetrag wird die Klage abgewiesen."
C.
Mit Beschwerde in Zivilsachen stellt die Beklagte im Wesentlichen folgende
Rechtsbegehren:
"1. In Abänderung von Dispositiv Ziffer 1 des angefochtenen Urteils
sei die Beschwerdeführerin zu verpflichten, der
Beschwerdegegnerin maximal zu bezahlen:
CHF 1'318'294.00 zuzüglich Zins zu 5 % seit dem 20. November 2018
CHF 141'6 56.60 aufgelaufene Zinsen.
2. Es sei Dispositiv Ziffer 2, 3 und 4 des angefochtenen Urteils
ersatzlos aufzuheben und festzustellen, dass der Beschwerdegegnerin
kein Ersatzanspruch für künftigen Pflege- und
Betreuungsschaden zusteht."
Die Beschwerdegegnerin beantragt in der Antwort, die Beschwerde sei abzuweisen,
soweit darauf einzutreten ist.
Das Handelsgericht des Kantons Zürich hat auf Vernehmlassung verzichtet.
Die Parteien haben unaufgefordert repliziert und dupliziert.
D.
Mit Verfügung vom 21. Februar 2019 wurde der Beschwerde die aufschiebende
Wirkung erteilt, nachdem dem Gesuch nicht opponiert worden war.
Erwägungen:
1.
Die Beschwerde betrifft eine Zivilsache (Art. 72) und richtet sich gegen das
Endurteil (Art. 90 BGG) eines oberen kantonalen Gerichts, das als Fachgericht
in Handelssachen entschieden hat (Art. 75 Abs. 2 lit. b BGG), ein Streitwert
ist nicht erforderlich (Art. 74 Abs. 2 lit. b BGG), die Beschwerdeführerin ist
mit ihren Anträgen unterlegen (Art. 76 BGG) und die Beschwerdefrist ist
eingehalten (Art. 100 i.V.m. Art. 46 Abs. 1 lit. c BGG). Auf die Beschwerde ist
unter Vorbehalt hinreichender Begründung (Art. 42 Abs. 2, Art. 106 Abs. 2 BGG)
einzutreten.
2.
Eine Anschlussbeschwerde ist nicht zulässig (BGE 134 III 332 E. 2.5 S. 335;
vgl. auch BGE 138 V 106 E. 2.1; 137 I 86 E. 8.2; Urteile 4A_54/2018 vom 11.
Juli 2018 E. 1.3; 4A_61/2017 vom 31. August 2017 E. 1). Einer
Beschwerdegegnerin ist es im Beschwerdeverfahren zwar unbenommen, den
angefochtenen Entscheid mit zulässigen Rügen gegen Gründe zu unterstützen,
welche die Vorinstanz verworfen hat, für den Fall, dass die Beschwerdeführerin
mit ihren Argumenten durchdringen sollte (BGE 136 III 502 E. 6.2 S. 503; vgl.
auch BGE 140 III 456 E. 2.2.2 S. 458 mit Hinweisen). Derartige Vorbringen haben
sich jedoch im Rahmen des Streitgegenstandes des Beschwerdeverfahrens vor
Bundesgericht zu halten (Urteile 4A_54/2018 vom 11. Juli 2018 E. 1.3; 4A_477/
2017 vom 11. Januar 2018 E. 2).
Die Beschwerdegegnerin beantragt für den Fall der Gutheissung der Beschwerde,
es seien ihr weitergehende Schadenersatzansprüche für übermässigen
Selbstpflegeaufwand bzw. für ihren Aufwand zur Aufrechterhaltung der Leistungs-
und Arbeitsfähigkeit zuzusprechen. Damit wirft sie Fragen auf, die den Rahmen
der in der Beschwerde erhobenen Rügen betreffend die künftigen Rentenleistungen
für Pflege durch Dritte, die Bemessung des durch den Unfall verursachten
Erwerbsausfalls und die Höhe der Genugtuung sprengen. Der Antrag auf eventuelle
Zusprechung weiteren Schadenersatzes kommt einer Anschlussbeschwerde gleich und
ist daher nicht zulässig.
3.
3.1. Das Bundesgericht wendet das Recht von Amtes wegen an (Art. 106 Abs. 1
BGG). Es ist weder an die rechtliche Begründung des angefochtenen Entscheids
noch an die Rechtsauffassung der Parteien gebunden. Immerhin prüft es, unter
Berücksichtigung der allgemeinen Begründungspflicht der Beschwerde (Art. 42
Abs. 1 und 2 BGG), grundsätzlich nur die geltend gemachten Rügen, sofern die
rechtlichen Mängel nicht geradezu offensichtlich sind. Es ist jedenfalls nicht
gehalten, wie eine erstinstanzliche Behörde alle sich stellenden rechtlichen
Fragen zu untersuchen, wenn diese vor Bundesgericht nicht mehr vorgetragen
werden (BGE 140 III 115 E. 2 S. 116; 137 III 580 E. 1.3; 135 III 397 E. 1.4 S.
400). Unerlässlich ist im Hinblick auf Art. 42 Abs. 2 BGG, dass die Beschwerde
auf die Begründung des angefochtenen Entscheids eingeht und im Einzelnen
aufzeigt, worin eine Verletzung von Bundesrecht liegt. Dieselben
Begründungsanforderungen gelten auch für die Beschwerdeantwort (BGE 140 III 115
E. 2 S. 116).
Eine qualifizierte Rügepflicht gilt hinsichtlich der Verletzung von
Grundrechten und von kantonalem Recht. Das Bundesgericht prüft eine solche Rüge
nur insofern, als sie in der Beschwerde präzise vorgebracht und begründet
worden ist (Art. 106 Abs. 2 BGG; BGE 142 I 99 E. 1.7.2; 138 I 171 E. 1.4;
Urteil 4A_204/2017 vom 29. August 2017 E. 2.1, E. 5.1). Erfüllt eine Beschwerde
diese Anforderungen nicht, ist darauf nicht einzutreten.
3.2. Das Bundesgericht legt seinem Urteil den Sachverhalt zugrunde, den die
Vorinstanz festgestellt hat (Art. 105 Abs. 1 BGG). Dazu gehören sowohl die
Feststellungen über den Lebenssachverhalt, der dem Streitgegenstand zugrunde
liegt, als auch jene über den Ablauf des vor- und erstinstanzlichen Verfahrens,
also die Feststellungen über den Prozesssachverhalt (BGE 140 III 16 E. 1.3.1
mit Hinweisen). Es kann die Sachverhaltsfeststellung der Vorinstanz nur
berichtigen oder ergänzen, wenn sie offensichtlich unrichtig ist oder auf einer
Rechtsverletzung im Sinne von Art. 95 BGG beruht (Art. 105 Abs. 2 BGG).
"Offensichtlich unrichtig" bedeutet dabei "willkürlich" (BGE 140 III 115 E. 2
S. 117; 135 III 397 E. 1.5). Überdies muss die Behebung des Mangels für den
Ausgang des Verfahrens entscheidend sein können (Art. 97 Abs. 1 BGG). Neue
Tatsachen und Beweismittel dürfen nur so weit vorgebracht werden, als erst der
Entscheid der Vorinstanz dazu Anlass gibt (Art. 99 Abs. 1 BGG).
Die Partei, welche die Sachverhaltsfeststellungen der Vorinstanz anfechten
will, muss klar und substanziiert aufzeigen, inwiefern die gerügten
Feststellungen offensichtlich unrichtig sind oder auf einer Rechtsverletzung im
Sinne von Art. 95 BGG beruhen (vgl. BGE 140 III 16 E. 1.3.1 mit Hinweisen).
Soweit die Beschwerdeführerin den Sachverhalt ergänzen will, hat sie zudem mit
Aktenhinweisen darzulegen, dass sie entsprechende rechtsrelevante Tatsachen und
taugliche Beweismittel bereits bei den Vorinstanzen prozesskonform eingebracht
hat (BGE 140 III 86 E. 2 S. 90). Genügt die Kritik diesen Anforderungen nicht,
können Vorbringen mit Bezug auf einen Sachverhalt, der vom angefochtenen
Entscheid abweicht, nicht berücksichtigt werden (BGE 140 III 16 E. 1.3.1 S.
18).
4.
Die Beschwerdeführerin rügt, die Vorinstanz habe Art. 42 Abs. 2 OR verletzt,
indem sie Schadenersatz für künftige Pflege und Betreuung zugesprochen habe,
obwohl für einen derartigen Aufwand weder Erfahrungswerte noch eine
individuelle Prognose vorlägen.
4.1. Die Vorinstanz hat im angefochtenen Urteil aufgrund der Würdigung der
Beweise als erstellt erachtet, dass der Betreuungs- und Pflegeaufwand der
Klägerin steigen wird. Sie hat angefügt, für eine Schätzung des Schadens wirke
sich erschwerend aus, dass es keine zuverlässigen Anhaltspunkte zum
Zusammenhang zwischen Lebensalter und den entsprechenden Problemen zu geben
scheine. Namentlich hat die Vorinstanz festgestellt, dass das medizinische
Gutachten vom 12. September 2016 und das pflegerische Gutachten vom 25. März
2016 zu den auf den zukünftigen Pflegeaufwand bezogenen Fragen festhalten,
solche Angaben seien zum jetzigen Zeitpunkt reine Spekulation. Allerdings könne
aufgrund der Erfahrung mit Querschnittgelähmten und deren
Komplikationsgefährdung sowie altersbedingten Veränderungen gesagt werden, dass
der Betreuungsaufwand steigen und sicher nicht abnehmen werde. Dies sei
individuell für jede betroffene Person zu sehen und könne derzeit für die
Klägerin nicht beurteilt werden. Häufig auftretende Komplikationen seien
Dekubitus, Störungen des Blasen- und Darmmanagements, Transferprobleme aufgrund
von Muskulaturschwäche, Schulterschmerzen bei Überbeanspruchung, Osteoporose
(hormonelle Veränderung), Schulterbeschwerden, Schmerzen. Die Vorinstanz fügte
an, auch das Gutachten von ParaHelp vom 2. Juli 2007 halte fest, zukünftige
Prognosen könnten konkret nicht gestellt werden und wären spekulativ.
Gestützt auf dieses Beweisergebnis hat die Vorinstanz die Behauptung der
Beschwerdegegnerin als erwiesen angesehen, dass sie ab dem Altersjahr 50 einen
Mobilitätsschaden erleiden und zwei Stunden Dritthilfe pro Tag benötigen werde,
wobei für den Eintritt mehrerer Risiken je isoliert betrachtet eine gewisse
Wahrscheinlichkeit bestehe, die sich aber in ihrer Kumulation zu einer
überwiegenden Wahrscheinlichkeit verdichten würde. Auf derselben tatsächlichen
Grundlage hat die Vorinstanz als erwiesen angesehen, dass die
Beschwerdegegnerin zwischen Alter 60 und 70 durchschnittlich vier Stunden
Dritthilfe pro Tag benötigen wird. Schliesslich hat sie davon ausgehend
angenommen, dass mit Alter 70 das Risiko eines Sturzes (früher als bei nicht
querschnitt-gelähmten Personen) zunehme, dessen Folgen nicht mehr vollständig
ausheilen und zu einer vollständigen Pflegebedürftigkeit führen könnten; dieses
Risiko werde von Versicherungen einkalkuliert und müsse auch bei der
Schadensschätzung berücksichtigt werden.
4.2. Art. 62 Abs. 1 SVG verweist hinsichtlich Art und Umfang des
Schadenersatzes und der Zusprechung einer Genugtuung auf die Grundsätze des
Obligationenrechts über unerlaubte Handlungen. Wer Schadenersatz aus Art. 41 OR
beansprucht, hat den Schaden, die widerrechtliche Handlung, den
Kausalzusammenhang sowie das Verschulden zu beweisen (BGE 137 III 539 E. 5.2 S.
544; 132 III 122 E. 4.1 S. 130). Bleibt eines dieser Elemente unbewiesen, ist
der Anspruch abzuweisen.
Ein Beweis gilt als erbracht, wenn das Gericht nach objektiven Gesichtspunkten
von der Richtigkeit einer Sachbehauptung überzeugt ist. Absolute Gewissheit
kann dabei nicht verlangt werden. Es genügt, wenn das Gericht am Vorliegen der
behaupteten Tatsache keine ernsthaften Zweifel mehr hat oder allenfalls
verbleibende Zweifel als leicht erscheinen (BGE 141 III 569 E. 2.2.1 S. 573).
Ausnahmen von diesem Regelbeweismass, in denen eine überwiegende
Wahrscheinlichkeit als ausreichend betrachtet wird, ergeben sich einerseits aus
dem Gesetz selbst und sind andererseits durch Rechtsprechung und Lehre
herausgearbeitet worden. Den Ausnahmen liegt die Überlegung zu Grunde, dass die
Rechtsdurchsetzung nicht an Beweisschwierigkeiten scheitern darf, die
typischerweise bei bestimmten Sachverhalten auftreten (BGE 130 III 321 E. 3.2
S. 324; 128 III 271 E. 2b/aa S. 275; Urteil 4A_223/2015 vom 17. August 2015 E.
3.4.4). Die Beweiserleichterung greift ein, wenn ein strikter Beweis nach der
Natur der Sache nicht möglich oder nicht zumutbar ist, insbesondere wenn die
von der beweisbelasteten Partei behaupteten Tatsachen nur mittelbar durch
Indizien bewiesen werden können (BGE 144 III 264 E. 5.3; vgl. auch BGE 141 III
569 E. 2.2.1 S. 573; 130 III 321 E. 3.2 S. 324). Inhaltlich ist mit diesem
Begriff das herabgesetzte Beweismass gemeint, welches das Bundesgericht
einheitlich als überwiegende Wahrscheinlichkeit bezeichnet (BGE 144 III 264 E.
5.2 mit Hinweis auf HANS PETER WALTER, Berner Kommentar, 2012, N. 130 und N.
138 in Anm. 411 zu Art. 8 ZGB). Danach gilt ein Beweis als erbracht, wenn für
die Richtigkeit der Sachbehauptung nach objektiven Gesichtspunkten derart
gewichtige Gründe sprechen, dass andere denkbare Möglichkeiten
vernünftigerweise nicht massgeblich in Betracht fallen (BGE 144 III 264 E. 5.2;
140 III 610 E. 4.1 S. 612; 132 III 715 E. 3.1; 130 III 321 E. 3.3 S. 325).
4.3. Nach Art. 42 Abs. 2 OR ist der nicht ziffernmässig nachweisbare Schaden
nach Ermessen des Gerichts mit Rücksicht auf den gewöhnlichen Lauf der Dinge
und auf die vom Geschädigten getroffenen Massnahmen abzuschätzen. Diese Norm
sieht für den nicht ziffernmässig nachweisbaren Schaden eine
Beweiserleichterung vor, was voraussetzt, dass ein strikter Beweis nach der
Natur der Sache nicht möglich oder nicht zumutbar ist (BGE 144 III 155 E. 2.3;
132 III 379 E. 3.1; 131 III 360 E. 5.1; 128 III 271 E. 2b/aa). Selbst wenn
diese Voraussetzung erfüllt ist, erlaubt Art. 42 Abs. 2 OR dem Geschädigten
nicht, ohne nähere Angaben Forderungen in beliebiger Höhe zu stellen. Vielmehr
sind auch im Rahmen dieser Norm - soweit möglich und zumutbar - alle Umstände
zu behaupten, die Indizien für den Bestand eines Schadens darstellen und die
Schätzung des Umfangs des Schadens erlauben (BGE 143 III 297 E. 8.2.5.2 S. 323;
140 III 409 E. 4.3.1; 131 III 360 E. 5.1). Die Substanziierungsobliegenheit
gilt unvermindert auch für den Fall, in dem zwar die Existenz eines Schadens,
nicht aber dessen Umfang sicher ist. Liefert die geschädigte Person nicht alle
im Hinblick auf die Schätzung des Schadens notwendigen Angaben, ist eine der
Voraussetzungen von Art. 42 Abs. 2 OR nicht gegeben und die Beweiserleichterung
kommt nicht zum Zuge (BGE 144 III 155 E. 2.3 mit Hinweisen).
4.4. Die Vorinstanz hat aus der allgemeinen Erkenntnis, dass die
Pflegebedürftigkeit bei querschnittgelähmten Personen mit dem Alter zunimmt
abgeleitet, dass die Beschwerdegegnerin im Alter von 50 Jahren täglich zwei
Stunden, im Alter von 60 Jahren täglich vier Stunden und im Alter von 70 Jahren
eine vollständige Pflege braucht. Die Beschwerdeführerin rügt zutreffend, dass
aus der allgemeinen Erkenntnis der zunehmenden Pflegebedürftigkeit nicht
rechtskonform abgeleitet werden kann, die Beschwerdegegnerin werde in einem
bestimmten Alter in einem bestimmten Ausmass pflegebedürftig sein. Der Schaden,
den die Beschwerdeführerin zu ersetzen hat, besteht im Nachteil, den die
Beschwerdegegnerin (adäquat) kausal durch den Unfall erlitten hat. Zu ersetzen
ist die Differenz im Vermögen der Beschwerdegegnerin, den sie im Vergleich zu
ihrer Situation erlitten hat, in der sie sich ohne Unfall befinden würde.
Insofern ist die allgemeine Erfahrungstatsache, dass das Risiko der
Pflegebedürftigkeit mit zunehmendem Alter zunimmt, auch für die hypothetische
Situation der Beschwerdegegnerin ohne Unfall zutreffend. Denn auch ohne Unfall
wird eine Person nach allgemeiner Erfahrung im Erlebensfall zu irgend einem
Zeitpunkt im Alter pflegebedürftig. Wenn - wie die Vorinstanz für das
Bundesgericht verbindlich feststellt - weder allgemeine Erfahrungswerte
verfügbar sind zur Bestimmung, in welchem Alter im Allgemeinen
querschnittgelähmte Personen in welchem Ausmass der Pflege bedürfen und auch
für die konkrete Situation der Beschwerdegegnerin keine Prognose zum
Pflegebedarf gestellt werden kann, so fehlt jede Grundlage für eine
Schadensschätzung. Es kann entgegen der Ansicht der Vorinstanz nicht angenommen
werden, die Beschwerdegegnerin werde mit überwiegender Wahrscheinlichkeit einen
Schaden in einer bestimmten Höhe erleiden, wenn sowohl allgemeine
Erfahrungswerte wie auch konkrete Anhaltspunkte für den Schadenseintritt in
einem bestimmten Zeitpunkt und das Ausmass des Schadens überhaupt fehlen.
4.5. Wenn die Vorinstanz davon ausgeht, es genüge für die Gutheissung der
Ersatzforderung die Wahrscheinlichkeit eines Schadenseintritts, ohne dass
Zeitpunkt oder Ausmass des Schadens nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge oder
aufgrund der konkreten Umstände bestimmbar sind, verkennt sie die
Beweislastregeln und den Begriff des Schadens. Es ist in diesem Fall von
Beweislosigkeit auszugehen und die Forderung ist insoweit abzuweisen. Denn es
fehlen die Grundlagen, um einen konkreten Schaden abzuschätzen, wenn weder der
Zeitpunkt des Eintritts eines möglichen Schadens noch dessen Ausmass bestimmbar
sind. Die Beschwerdeführerin bringt zutreffend vor, dass die von der Vorinstanz
beschriebenen Szenarien reine Spekulationen sind, wie dies nach den
Feststellungen im angefochtenen Urteil denn auch die Gutachter ausführen. Es
genügt für den Ersatz eines Schadens das Risiko nicht, dass ein Schaden zu
einem ungewissen Zeitpunkt in einer unbestimmten Höhe entstehen kann; selbst
wenn der Risikoeintritt noch so wahrscheinlich ist. Wenn die Vorinstanz eine
Analogie zur Risikoberechnung von Versicherungen macht, verkennt sie den
Schadensbegriff als konkrete Vermögenseinbusse (vgl. BGE 144 III 155 E. 2.2,
2.3.5; 132 III 564 E. 6.2 mit Hinweisen). Es bedarf konkreter Anhaltspunkte
dafür, dass (mit überwiegender Wahrscheinlichkeit) ein konkreter Schaden zu
einem bestimmten Zeitpunkt in einem bestimmten Ausmass eintreten wird, damit
eine Schätzung nach Art. 42 Abs. 2 OR vorgenommen werden kann.
4.6. Die Vorinstanz hat die Tragweite von Art. 42 Abs. 2 OR verkannt mit der
Annahme, für eine Schadensschätzung genüge die allgemeine Wahrscheinlichkeit
eines Schadenseintritts. Die Beschwerde ist insofern begründet und die Ziffern
2 bis 4 des angefochtenen Urteils sind aufzuheben. Ein künftiger Pflegeschaden
ist nicht ausgewiesen.
5.
Die Beschwerdeführerin kritisiert die Bemessung des hypothetischen
Valideneinkommens.
5.1.
Sie rügt als Verletzung von Bundesrecht bzw. als willkürliche tatsächliche
Annahme, dass die Vorinstanz davon ausging, die Beschwerdegegnerin wäre ohne
den Unfall ab 1. Januar 2025 mit einem Beschäftigungsgrad von 70 % und ab 1.
Januar 2033 zu 100 % in ihrem Beruf erwerbstätig gewesen.
5.1.1. Die Vorinstanz ist beim hypothetischen Valideneinkommen der
Beschwerdegegnerin davon ausgegangen, dass diese auch ohne den Unfall ein
Studium der Psychologie erfolgreich abgeschlossen hätte und als Psychologin
erwerbstätig gewesen wäre, dass sie eine Familie gegründet und zwei Kinder zur
Welt gebracht hätte, dass sie nach der Geburt des ersten - und entsprechend
nach der Geburt des zweiten - Kindes während eines Jahres keine
Erwerbstätigkeit ausgeübt hätte, darauf jedoch bis zum Alter von 12 Jahren des
(jüngeren) Kindes zu 50 % erwerbstätig gewesen wäre, dass sie darauf ihre
Erwerbstätigkeit auf 70 % erhöht hätte bis zum 20. Geburtstag des jüngeren
Kindes und dass sie danach bis zum AHV-Alter zu 100 % erwerbstätig gewesen
wäre. Die Vorinstanz hat dabei (unter Verweis auf BGE 117 V 194) den
hypothetischen Beschäftigungsgrad aufgrund einer Gesamtwürdigung der
persönlichen, beruflichen, sozialen und ökonomischen Umstände des konkreten
Falles beurteilt. Sie hat namentlich berücksichtigt, dass die
Beschwerdegegnerin tatsächlich mit ihrer Invaliden-Erwerbstätigkeit deutlich
über den familienrechtlichen Anforderungen der Rechtsprechung geblieben sei und
dass sie im Validenfall angesichts ihres tatsächlichen Verhaltens bis zur
Geburt des ersten Kindes zu 100 % gearbeitet und danach ihre Erwerbstätigkeit
nach der Geburt des zweiten Kindes jedenfalls zu 50 % wieder aufgenommen hätte.
Die Vorinstanz hat aufgrund des tatsächlichen Verhaltens der Beschwerdegegnerin
als überwiegend wahrscheinlich angesehen, dass diese im Validenfall wieder
intensiver in ihrem Beruf gearbeitet hätte, sobald es die Betreuungspflichten
erlaubt hätten, wobei die aufgrund ihrer Partnerschaft allenfalls fehlende
wirtschaftliche Notwendigkeit nicht schwerer ins Gewicht falle.
5.1.2. Soweit die Beschwerdeführerin dagegen zunächst einwendet, die
Beschwerdegegnerin habe im kantonalen Verfahren keine prozesskonformen
Behauptungen zur Erwerbstätigkeit nach der Geburt des zweiten Kindes
aufgestellt, ist ihrer Beschwerde nicht zu entnehmen, inwiefern die Vorinstanz
bei der Anwendung von Normen des im vorinstanzlichen Verfahren noch anwendbaren
kantonalen Prozessrechts (ZPO/ZH; vgl. Art. 404 Abs. 1 ZPO), verfassungsmässige
Rechte verletzt haben könnte (Art. 106 Abs. 2 BGG). Da die Beschwerdeführerin
die hierfür geltende qualifizierte Rügepflicht nicht erfüllt (vgl. dazu
vorstehend E. 3.1), ist darauf nicht weiter einzugehen.
5.1.3. Soweit die Beschwerdeführerin sodann behauptet, die Vorinstanz habe den
hypothetischen beruflichen Werdegang der Beschwerdegegnerin im Validenfall
ausschliesslich nach statistischen Unterlagen beurteilt, kann ihr nicht gefolgt
werden. Die Vorinstanz hat ausdrücklich aus dem konkreten Verhalten der
Beschwerdegegnerin nach dem Unfall geschlossen, dass sie sich auch ohne den
Unfall in ihrem Beruf überdurchschnittlich eingesetzt hätte. Inwiefern die
Vorinstanz in Willkür verfallen sein sollte mit der Annahme, dass die
Beschwerdegegnerin angesichts ihrer tatsächlichen Berufskarriere auch im
Validenfall in dem Masse erwerbstätig gewesen wäre, wie es sich mit ihren
Kinder-Betreuungsaufgaben vereinbaren liess, ist weder dargetan noch
ersichtlich. Die von der Beschwerdeführerin vorgelegten Statistiken - sofern
sie noch zu berücksichtigen sind - weisen jedenfalls keine völlig fehlende 100
%-Erwerbsbeteiligung von Müttern zweier Kinder aus. Die Vorinstanz hat die
konkrete Situation der Beschwerdegegnerin nicht willkürlich gewürdigt mit der
Annahme, sie wäre im Gesundheitsfall bei diesem statistischen Teil der
berufstätigen Mütter zweier Kinder gewesen, welche jedenfalls nach dem 12.
Altersjahr des jüngeren Kindes zu mindestens 70 % und spätestens nach dessen
20. Altersjahr wiederum zu 100 % in ihrem Beruf erwerbstätig sind.
5.1.4. Die Vorinstanz hat kein Recht verletzt mit der Annahme, dass die
Beschwerdegegnerin den Grad ihrer Erwerbsarbeit per 1. Januar 2025 auf 70 % und
schliesslich per 1. Januar 2033 auf 100 % erhöht hätte.
5.2.
Die Beschwerdeführerin rügt sodann, dass die Vorinstanz bei der Bemessung des
Valideneinkommens nicht nur eine individuelle Reallohnsteigerung von 1 % bis
zum Alter 50 der Beschwerdegegnerin, sondern ausserdem eine allgemeine
Steigerung des Reallohns von 1 % ab dem Jahr 2010 bis zur Aufgabe der
Erwerbstätigkeit am 28. Februar 2039 aufgerechnet hat.
5.2.1. Das Bundesgericht hat es abgelehnt, die Rechtsprechung zum
Haushaltschaden auf den Erwerbsausfall zu übertragen (Urteile 4A_116/2008 vom
13. Juni 2008 E. 3, nicht publ. in BGE 134 III 489; 4C.349/2006 vom 22. Januar
2007 E. 3). Zur Begründung wurde angeführt, die Lohnentwicklung beim
Haushaltschaden könne nur abstrakt ermittelt werden (vgl. auch BGE 132 III 321
E. 3.7.2.2 S. 339 mit Hinweisen), während beim Erwerbsausfall regelmässig
konkrete Umstände des Einzelfalls, insbesondere die berufliche Situation des
Geschädigten berücksichtigt würden, die auf künftige hypothetische
Lohnentwicklungen schliessen liessen (Urteil 4A_116/2008 vom 13. Juni 2008 E.
3.1, nicht publ. in BGE 134 III 489 mit Hinweisen).
5.2.2. Die Beschwerdeführerin rügt zu Recht, dass die Vorinstanz von dieser
Praxis ohne Begründung abgewichen ist, wenn sie unter Verweis auf eine
angebliche Analogie zum Haushaltschaden generell eine Reallohnerhöhung von 1 %
berücksichtigt. Die im angefochtenen Urteil angeführte angebliche
Folgerichtigkeit ist vom Bundesgericht gerade verworfen worden; die
Berücksichtigung einer allgemeinen Lohnentwicklung beim Haushaltschaden kann
auf den Erwerbsausfallschaden nicht übertragen werden. Es ist daran
festzuhalten, dass beim Erwerbsausfallschaden eine individuelle
Reallohnsteigerung zu berücksichtigen ist, soweit sie hinreichend
wahrscheinlich ist, dass jedoch im Unterschied zum Haushaltschaden nicht von
einer generellen Lohnsteigerung auszugehen ist.
5.3.
Die Rüge der Beschwerdeführerin in Bezug auf den Grad der hypothetischen
Erwerbstätigkeit der Beschwerdegegnerin im Validenfall ist unbegründet. Dagegen
ist die Rüge insoweit begründet, als das hypothetische Erwerbseinkommen nur mit
der individuellen hypothetischen Reallohnerhöhung, nicht dagegen mit einer
allgemeinen Lohnsteigerung zu "dynamisieren" ist. Soweit die Beschwerdeführerin
den Erwerbsausfall neu berechnet, stimmen ihre Zahlen teilweise mit denjenigen
im angefochtenen Urteil auch insoweit nicht überein, als die Grundlagen der
Berechnung unbestritten sind. Die Sache ist an die Vorinstanz zurückzuweisen
zur Neuberechnung des bisherigen und künftigen Erwerbsausfalls aufgrund der
konkret für den Validenfall festgestellten Reallohnerhöhung, aber ohne
allgemeine Lohnsteigerung sowie zur Neufestsetzung des entsprechenden
Rentenschadens.
6.
Die Beschwerdeführerin beanstandet schliesslich die Höhe der Genugtuung im
Sinne von Art. 47 OR.
6.1.
Die Vorinstanz ist von der Integritätsentschädigung von Fr. 87'480.--
ausgegangen, die der Beschwerdegegnerin zugesprochen wurde und die sie als
"Basisgenugtuung" betrachtet. Sie hat in Berücksichtigung der schwerwiegenden
Auswirkungen auf die Persönlichkeit der Beschwerdegegnerin eine Verdreifachung
dieses Betrags als angemessen erachtet und (unter Einschluss der
Integritätsentschädigung) eine Gesamtgenugtuung von Fr. 265'000.--
zugesprochen. Die Vorinstanz erkannte, dass die Genugtuung in einem
angemessenen Verhältnis zu den Beträgen stehen sollte, welche in vergleichbaren
Fällen zugesprochen wurden. Sie bezog sich in erster Linie auf das in BGE 134
III 97 publizierte Urteil, in dem die zugesprochene Genugtuungssumme von Fr.
140'000.-- ausdrücklich als angemessen und die von der damaligen
Beschwerdeführerin geforderte Erhöhung abgelehnt wurde (BGE 134 III 97 E. 4.3
S. 100). Die damals zu beurteilende Verletzung der Beschwerdeführerin war von
vergleichbarer Schwere, erlitt doch die Geschädigte im Alter von 19 Jahren am
3. Juni 1990 bei einem Verkehrsunfall als Motorradfahrerin schwere Kopf- und
Hirnverletzungen mit bleibenden Schäden, als ein Automobilfahrzeuglenker ihr
Vortrittsrecht missachtete. Die Vorinstanz erwog, dass die Genugtuungssumme
angesichts der zwischen Juni 1990 und September 1993 eingetretenen Teuerung im
vorliegenden Fall unter Einschluss der Integritätsentschädigung auf Fr.
160'850.-- zu bemessen wäre, wenn sich deren Höhe an diesem Präjudiz
orientieren würde. Die Vorinstanz berücksichtigte sodann das nicht publizierte
Urteil 4C.103/2002 vom 16. Juli 2002, in dem einem Geschädigten, der im Jahre
1993 im Alter von 29 Jahren einen Arbeitsunfall erlitt, wie beantragt eine
Genugtuung von Fr. 120'000.-- zugesprochen wurde. Der Unfall führte zu einer
senso-motorischen posttraumatischen Querschnittlähmung mit Schwierigkeiten der
Blasen- und Darmentleerung, wiederkehrenden Harnweginfekten und Dekubitus sowie
gestörter Sexualfunktion (Urteil 4C.103/2002 vom 16. Juli 2002 E. 2).
Schliesslich berücksichtigte die Vorinstanz BGE 123 III 306, in dem ein
Geschädigter im Alter von 17 Jahren im August 1985 einen Badeunfall erlitten
hatte, der zu einer teilweise bleibenden Tetraplegie führte; in diesem Fall
wurde ein Betrag von Fr. 120'000.-- als angemessen betrachtet, welcher jedoch
zufolge Selbstverschuldens um 20 % reduziert wurde, was zu einer zugesprochenen
Genugtuung von Fr. 96'000.-- führte (BGE 123 III 306 E. 9).
6.2.
Die Vorinstanz befürwortet im Ergebnis eine Praxisänderung, wenn sie festhält,
dass die von ihr als angemessen angesehene Genugtuungssumme von Fr. 265'000.--
um gut die Hälfte über dem in BGE 134 III 97 zugesprochenen Betrag liegt. Denn
angesichts dieser Differenz kann entgegen ihrer Ansicht von einer massvollen
Weiterentwicklung der Praxis nicht die Rede sein. Zur Begründung führt sie aus,
es sei auf die Ansätze am Urteilstag abzustellen und es bestehe eine Tendenz,
grössere Beträge zuzusprechen. Für diese Tendenz verweist sie auf eine
Bemerkung in BGE 125 III 269 E. 2a S. 274, das neun Jahre vor dem Präjudiz in
BGE 134 III 97 ergangen ist.
6.3.
Eine Praxisänderung lässt sich nur begründen, wenn die neue Lösung besserer
Erkenntnis des Gesetzeszwecks, veränderten äusseren Verhältnissen oder
gewandelter Rechtsanschauung entspricht (BGE 145 V 50 E. 4.3.1; 144 III 209 E.
2.3; 144 I 181 E. 5.3.1; Urteil 4A_210/2018 vom 2. April 2019 E. 3.3, zur
Publikation vorgesehen; je mit Hinweisen). Dafür genügen die von der Vorinstanz
angeführten Gründe nicht. Denn die von ihr angeführte angebliche Tendenz zur
Zusprechung höherer Genugtuungssummen veranlasste das Bundesgericht gerade
nicht, die Genugtuung im Fall BGE 134 III 97 zu erhöhen, der mit dem
vorliegenden vergleichbar ist. Für einen seit diesem Urteil feststellbaren
Wandel in den Rechtsanschauungen ist dem angefochtenen Urteil nichts zu
entnehmen und ein solcher Wandel ist auch nicht ersichtlich. Die Vorinstanz hat
ihr Ermessen überschritten und damit Recht verletzt, indem sie von der
Grössenordnung der Beträge abgewichen ist, welche in vergleichbaren Fällen
zugesprochen wurden. Sie hätte die Genugtuung im Rahmen der Höhe bemessen
müssen, die sie unter Berücksichtigung der Teuerung feststellte, zumal auf der
Genugtuungssumme ein Zins von 5 % (Art. 73 OR) ab dem schädigenden Ereignis
läuft (BGE 132 II 117 E. 3.3.2 mit Hinweisen; Urteile 6B_534/2018 vom 21.
Februar 2019 E. 4.2; 6B_632/2017 vom 22. Februar 2018 E. 2.3; 6B_1404/2016 vom
13. Juni 2017 E. 2.2).
6.4.
Das Bundesgericht auferlegt sich in Ermessensentscheiden Zurückhaltung (BGE 142
III 612 E. 4.5 S. 617 mit Hinweisen). Es rechtfertigt sich daher, die Höhe der
Genugtuung im Sinne von Art. 47 OR nicht reformatorisch festzulegen, sondern
die Beurteilung der Vorinstanz zu überlassen, zumal die Sache ohnehin zur
Neuberechnung des Erwerbsausfalls und des Rentenschadens zurückzuweisen ist.
7.
Die Beschwerde ist teilweise gutzuheissen, die Ziffern 1 bis 4 sowie die
Kostenverlegung in Ziffern 6 bis 8 des angefochtenen Urteils sind aufzuheben
und die Sache ist zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen.
Bei der Verlegung der Kosten des bundesgerichtlichen Verfahrens ist zu
berücksichtigen, dass die Beschwerdeführerin in Bezug auf den künftigen
Pflegeschaden obsiegt, dessen Kapitalwert rund Fr. 900'000.-- beträgt. Sie
dringt im Wesentlichen mit ihrem Antrag auf Reduktion der Genugtuung durch,
unterliegt dagegen im Wesentlichen in Bezug auf den Erwerbs- und Rentenschaden,
welcher den grössten Teil der von ihr beantragten Reduktion der Beträge in
Ziffern 1 des angefochtenen Urteils um Fr. 1'012'377.-- (Reduktion von Fr.
2'472'327.-- auf Fr. 1'459'950.--) ausmachen. Angesichts dieses
Verfahrensausgangs rechtfertigt sich, die Gerichtskosten den Parteien je zur
Hälfte zu auferlegen und keine Parteientschädigungen zuzusprechen (Art. 66 Abs.
1 und Art. 68 Abs. 1 und 2 BGG).
Demnach erkennt das Bundesgericht:
1.
Die Beschwerde wird teilweise gutgeheissen, die Dispositiv-Ziffern 1-4 sowie
6-8 des Urteils des Handelsgerichts des Kantons Zürich vom 20. November 2018
werden aufgehoben und die Sache wird zur Neubeurteilung an dieses
zurückgewiesen.
2.
Die Gerichtskosten von Fr. 18'000.-- werden den Parteien je zur Hälfte
auferlegt.
3.
Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4.
Dieses Urteil wird den Parteien und dem Handelsgericht des Kantons Zürich
schriftlich mitgeteilt.
Lausanne, 19. September 2019
Im Namen der I. zivilrechtlichen Abteilung
des Schweizerischen Bundesgerichts
Die Präsidentin: Kiss
Der Gerichtsschreiber: Hug