II. Öffentlich-rechtliche Abteilung, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten 2C.630/2016
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
[8frIR2ALAGK1]
{T 0/2}
2C_630/2016
Sentenza del 6 settembre 2016
II Corte di diritto pubblico
Composizione
Giudici federali Seiler, Presidente,
Aubry Girardin, Haag,
Cancelliera Ieronimo Perroud.
Partecipanti al procedimento
A.________,
patrocinato dagli avv. dott. Tuto Rossi e Renzo Galfetti,
ricorrente,
contro
Dipartimento della sanità e della socialità del Cantone Ticino, 6500
Bellinzona,
Consiglio di Stato del Cantone Ticino,
Residenza governativa, 6500 Bellinzona.
Oggetto
Revoca a tempo indeterminato dell'autorizzazione al libero esercizio e
all'esercizio dipendente della professione di medico nel Cantone Ticino e
sanzione disciplinare (divieto del libero esercizio e divieto di esercizio
della professione per la durata di 24 mesi) - revoca dell'effetto sospensivo,
ricorso contro la decisione incidentale emessa il 6 giugno 2016 dal Giudice
delegato del Tribunale amministrativo del Cantone Ticino.
Fatti:
A.
Il dr. med. A.________, medico specializzato in chirurgia e ginecologia
ostetricia, è al beneficio dell'autorizzazione al libero esercizio
dell'attività di medico nel Cantone Ticino dal 1991. L'8 luglio 2014, nel corso
di un intervento chirurgico presso la clinica B.________, egli ha effettuato,
in seguito ad uno scambio di persona avvenuto in sala operatoria, una
mastectomia totale di entrambi i seni di una paziente, invece di asportarle,
come previsto, un piccolo carcinoma localizzato dietro al capezzolo del seno
sinistro. Il dr. med. A.________ ha quindi steso un rapporto operatorio e un
rapporto d'uscita che non corrispondevano alla realtà di quanto accaduto.
Inoltre, la paziente non è stata informata dell'errore né in occasione del
colloquio postoperatorio né nelle settimane successive all'operazione.
B.
Il 21 ottobre 2014 la paziente si è rivolta alla Commissione di vigilanza
sanitaria (di seguito: CVSan), lamentandosi del fatto che, entrata in clinica
per un piccolo intervento al seno, aveva subito invece una mastectomia totale
di entrambi i seni, senza avervi consentito e senza che le fosse mai stato
prospettato un simile intervento. Nel corso di un incontro svoltosi il 20
novembre 2014 con il dr. med. A.________ ella è stata informata di quanto era
realmente accaduto l'8 luglio precedente, in particolare dell'errore nel quale
era incorso il medico. Il 5 gennaio 2015 l'avvocato della paziente ha segnalato
questi fatti alla CVSan la quale, il 23 marzo 2015, ha informato il dr. med.
A.________ dell'apertura nei suoi confronti di una procedura di accertamento,
poi sospesa in seguito all'avvio di un'inchiesta penale nei confronti del
medico.
C.
Il 24 giugno 2015 il Dipartimento della sanità e della socialità del Canton
Ticino (di seguito: DSS) ha aperto nei confronti del dr. med. A.________ un
procedimento amministrativo e disciplinare ai sensi degli art. 38 e 43 della
legge federale del 23 giugno 2006 sulle professioni mediche universitarie
(LPMed; RS 811.11.) nonché dell'art. 59 della legge ticinese del 18 aprile 1989
sulla promozione della salute e il coordinamento sanitario (LSan; RL/TI
6.1.1.1), affidandone l'istruttoria alla CVSan.
Il 16 settembre 2015 il DSS, facendo proprie le conclusioni stese il 28 agosto
2015 dalla CVSan, ha risolto di revocare a tempo indeterminato l'autorizzazione
al libero esercizio e all'esercizio dipendente della professione di medico
rilasciata al dr. med. A.________, precisando che una nuova istanza di rilascio
dell'autorizzazione avrebbe potuto essere presentata solo dopo la completa
decorrenza del divieto di esercizio a livello disciplinare, nonché gli ha
inflitto una sanzione disciplinare consistente in un divieto di libero
esercizio della professione per la durata di 24 mesi, rispettivamente nella
revoca dell'autorizzazione a esercitare a titolo dipendente per 24 mesi. Il DSS
ha inoltre riservato l'esito del procedimento penale in quanto dovessero
emergere fatti nuovi non contemplati. Infine, ha precisato che veniva tolto
l'effetto sospensivo al ricorso, da esperire entro 15 giorni, contro la revoca
a tempo indeterminato, mentre le questioni di merito potevano essere contestate
entro 30 giorni.
D.
Il 24 settembre 2015 il dr. med. A.________ ha impugnato la decisione
dipartimentale limitatamente alla questione della revoca dell'effetto
sospensivo ad un eventuale ricorso contro la medesima, mentre con successivo
gravame del 16 ottobre 2015 egli ne ha contestato il merito, chiedendone
l'annullamento e, in via subordinata, la sospensione del procedimento
amministrativo fino alla conclusione di quello penale.
Con giudizio del 4 dicembre 2015 il Presidente del Consiglio di Stato ha
rifiutato di restituire l'effetto sospensivo al gravame presentato dal dr. med.
A.________. Il successivo ricorso depositato contro quest'ultima risoluzione è
stato dichiarato inammissibile, poiché tardivo, dal Giudice delegato del
Tribunale cantonale amministrativo (di seguito: Giudice delegato) il 20 gennaio
2016.
Il 1° marzo 2016 il Consiglio di Stato ha respinto il gravame 16 ottobre 2015 e
confermato di riflesso la risoluzione dipartimentale del 16 settembre 2015.
E.
L'8 aprile 2016 il dr. med. A.________ si è rivolto al Tribunale cantonale
amministrativo, chiedendo che la decisione governativa sia annullata e che egli
sia riammesso al libero esercizio e all'esercizio dipendente della medicina; in
via subordinata, ha chiesto che gli fosse inflitto un ammonimento. Ha poi
domandato che venisse accertato che il suo gravame esplicava effetto
sospensivo, e, in caso negativo, che lo stesso venisse conferito.
F.
Con decisione del 6 giugno 2016 il Giudice delegato, premesso che oggetto di
disamina era unicamente la questione dell'immediata esecutività della revoca
amministrativa dell'autorizzazione cantonale per il libero esercizio e
l'esercizio dipendente della professione di medico (la sanzione disciplinare
beneficiando per legge della misura cautelare), ha constatato in primo luogo
che, in mancanza di esplicite disposizioni prescritte dal Consiglio di Stato
nel proprio giudizio di merito, il gravame esperito contro il medesimo fruiva
dell'effetto sospensivo (art. 71 della legge ticinese sulla procedura
amministrativa del 24 settembre 2013, LPAmm [RL/TI 3.3.1.1]), motivo per cui la
domanda di conferimento presentata dall'insorgente risultava priva d'oggetto.
Egli si è poi pronunciato sulla richiesta di revoca dell'effetto sospensivo
formulata dal DSS (art. 37 LPAmm). Dopo avere spiegato a quali condizioni la
stessa entrava in considerazione ed avere proceduto ad una ponderazione degli
interessi pubblici e privati contrapposti, il Giudice delegato è giunto alla
conclusione che si giustificava di revocare l'effetto sospensivo al gravame
esperito l'8 aprile 2016. A sostegno della propria decisione ha osservato che
non si poteva a priori escludere l'eventualità che non erano più adempiute
tutte le condizioni legali esatte per potere esercitare la professione di
medico, segnatamente l'essere degno di fiducia e il godere della necessaria
buona reputazione (art. 36 cpv. 1 lett. b LPMed e art. 56 lett. b e c LSan). Ha
poi ricordato il ruolo centrale ricoperto dalla figura del medico nel nostro
sistema sanitario e gli importantissimi beni di polizia che da questi operatori
sanitari dovevano essere tutelati (salute delle persone - interesse pubblico
alla tutela dei pazienti - interesse pubblico a potersi completamente affidare
nel corpo medico). Infine, ha precisato che il fatto che l'insorgente era
incensurato e che dopo gli eventi in questione aveva svolto un'attività medica
irreprensibile non appariva tale da sovvertire le proprie conclusioni.
G.
Il 4 luglio 2016 il dr. med. A.________ ha presentato dinanzi al Tribunale
federale un ricorso in materia di diritto pubblico, con cui chiede che la
citata decisione sia annullata e riformata nel senso che la domanda di revoca
dell'effetto sospensivo formulata dal DSS venga respinta. Censura in sintesi
una restrizione grave della propria libertà economica, un difetto di base
legale, una violazione del diritto all'uguaglianza, del principio della buona
fede, del diritto alle vie giudiziarie, dell'obbligo di motivazione, del
divieto dell'arbitrio e, infine, del principio della proporzionalità. Domanda
inoltre che sia conferito l'effetto sospensivo al proprio ricorso.
H.
Con decreto presidenziale del 12 luglio 2016 è stato conferito in via
supercautelare l'effetto sospensivo al ricorso ed è stato specificato che fino
alla decisione sulla richiesta di conferimento dell'effetto sospensivo non
poteva essere adottata alcuna misura di esecuzione del giudizio impugnato.
I.
Invitati a determinarsi il Giudice delegato si è limitato a riconfermasi nelle
conclusioni e motivazioni contenute nel decreto impugnato. Il Consiglio di
Stato e il Dipartimento della sanità e della socialità si sono opposti al
conferimento dell'effetto sospensivo. Dette autorità hanno anche chiesto la
reiezione del gravame nel merito, l'autorità dipartimentale nella misura in cui
detto rimedio fosse ricevibile.
J.
Con lettera del 23 agosto 2016 il ricorrente ha rinunciato a replicare. Il
Consiglio di Stato ha presentato una duplica spontanea.
Diritto:
1.
1.1. Il Tribunale federale esamina d'ufficio e con piena cognizione la sua
competenza (art. 29 cpv. 1 LTF), rispettivamente l'ammissibilità dei gravami
che gli vengono sottoposti (DTF 139 V 42 consid. 1 pag. 44; 138 I 367 consid. 1
pag. 369).
1.2. Rivolta contro la decisione di un'autorità cantonale di ultima istanza in
una causa di diritto pubblico, l'impugnativa, presentata in tempo utile (art.
100 cpv. 1 LTF) dal destinatario del giudizio contestato (art. 89 cpv. 1 LTF),
è di massima ammissibile quale ricorso in materia di diritto pubblico (art. 82
segg. LTF).
2.
2.1. La decisione querelata si riferisce alla revoca dell'effetto sospensivo al
ricorso esperito in sede cantonale dal qui ricorrente contro la revoca
dell'autorizzazione al libero esercizio indipendente e dipendente dell'attività
di medico. Si tratta pertanto di una decisione incidentale notificata
separatamente che, non concernente la competenza o una domanda di ricusazione
(art. 92 LTF), può essere immediatamente impugnata al Tribunale federale,
giusta l'art. 93 cpv. 1 LTF, soltanto se può causare un pregiudizio
irreparabile (lett. a) o se l'ammissione del ricorso comporterebbe
immediatamente una decisione finale, consentendo di evitare una procedura
probatoria defatigante o dispendiosa (lett. b). Questa seconda ipotesi non è
manifestamente data in concreto. Infatti, in quanto si riferisce alla
restituzione dell'effetto sospensivo revocato in sede cantonale l'attuale
impugnativa non concerne il merito della lite, di modo che anche se venisse
accolta, non porrebbe termine al litigio. Il ricorso è quindi ammissibile
unicamente se è dato un pregiudizio irreparabile ai sensi dell'art. 93 cpv. 1
lett. a LTF.
2.2. Conformemente alla giurisprudenza, un pregiudizio è irreparabile quando è
suscettibile di provocare un danno di natura giuridica, che nemmeno una
decisione favorevole nel merito permetterebbe di eliminare completamente,
segnatamente con il giudizio finale (DTF 141 IV 284 consid. 2.2 pag. 287; 139
IV 113 consid. 1 pag. 115). Semplici pregiudizi di fatto, come il prolungamento
della procedura o un suo conseguente maggior costo non rappresentano di massima
siffatti pregiudizi. Spetta alla parte ricorrente dimostrare che sono adempiuti
i presupposti dell'art. 93 cpv. 1 LTF, salvo se appaiono manifesti (DTF 141 III
80 consid. 1.2 pag. 80 seg.).
2.3. Mentre il DSS nega che il ricorrente subisca un pregiudizio irreparabile,
osservando in particolare che un danno economico o di puro fatto non sia
sufficiente ai sensi dell'art. 93 cpv. 1 lett. a LTF, il ricorrente, da parte
sua, lo intravvede nella circostanza che considerata la sua età - egli ha
sessantatré anni - un divieto di esercitare la professione gli farà perdere
tutti i pazienti; che preannunciandosi l'istruttoria della procedura di merito
lunga e complicata, quando verrà evaso il ricorso pendente in sede cantonale
(tra qualche anno), non gli sarà più possibile, essendo in età AVS, riprendere
l'attività; che rischia di finire sul lastrico, essendo l'attività di medico la
sua unica fonte di guadagno e, infine, che subisce pregiudizi anche personali
(perdita di (auto) stima, di cultura, di ambizione professionale, di
professionalità, ecc.).
2.4. Come già giudicato dal Tribunale federale, le misure provvisionali causano
un pregiudizio irreparabile se hanno per effetto di vietare determinate
attività senza che sia possibile in seguito rimediarvi (sentenze 2C_547/2015
del 7 gennaio 2016 consid. 1.3.3 concernente il divieto di trasportare a titolo
professionale delle persone, i cui consid. 1.1 - 1.3 sono stati pubblicati in
SJ, 2016 I 260; 2C_293/2013 del 21 giugno 2013 consid. 1, non pubblicato in DTF
139 I 189, ma in Pra 2013 n° 112 pag. 867 concernente il divieto temporaneo di
esercitare l'attività d'istruttore di volo; 2C_631/2010 dell'8 settembre 2010
consid. 1 relativa al divieto di esercitare la professione di medico; 1C_195/
2013 del 20 marzo 2013 consid. 1.2 concernente il ritiro provvisorio della
licenza di condurre; 5A_317/2013 del 29 luglio 2013 consid. 1.2 relativa al
divieto di svolgere un'attività volta alla custodia diurna di bambini; 2C_1161/
2013 del 27 febbraio 2014 consid. 1.2 concernente il divieto di lavorare come
parcheggiatore sul sito dell'aeroporto di Ginevra; vedasi anche CLÉA BOUCHAT,
L'effet suspensif en procédure administrative, tesi Losanna 2015, pag. 220
seg.). Deve tuttavia trattarsi di attività che, prima di essere vietate, erano
oggetto di un'autorizzazione amministrativa o, perlomeno, erano tollerate di
modo che l'interessato possa, dal profilo della buona fede (art. 5 cpv. 3 e
art. 9 Cst.; cfr. sentenza 2C_18/2015 del 23 luglio 2015 consid. 3.1),
appellarsi ai diritti acquisiti.
Nella fattispecie dev'essere ammessa la sussistenza di un pregiudizio
irreparabile: la decisione querelata ha infatti per effetto di vietare al
ricorrente di esercitare con effetto immediato la propria professione durante
tutta la durata della procedura cantonale ricorsuale e anche un accoglimento
successivo del proprio gravame non gli permetterà di rimediare al mancato
esercizio della stessa. Si giustifica quindi di entrare nel merito del ricorso.
2.5. In quanto la decisione impugnata si riferisce a misure provvisionali, il
ricorrente può far valere soltanto la violazione dei diritti costituzionali
(art. 98 LTF), che va allora motivata in ossequio ai principi più severi
dell'art. 106 cpv. 2 LTF (DTF 134 II 349 consid. 3 pag. 351; 133 III 393
consid. 6 pag. 397). Il Tribunale federale infatti esamina le censure soltanto
se viene dimostrato in maniera chiara e dettagliata in che modo siffatti
diritti sarebbero stati lesi (DTF 141 I 36 consid. 1.3 pag. 41; 139 I 229
consid. 2.2 pag. 232; 138 I 225 consid. 3.2 pag. 228).
3.
Quando un'autorità giudiziaria si pronuncia sull'effetto sospensivo oppure su
altri provvedimenti cautelari, essa può limitarsi alla verosimiglianza dei
fatti ed a un esame sommario del diritto (esame prima facie), basandosi sui
mezzi di prova immediatamente disponibili e dovendo comunque in ogni caso
procedere ad una ponderazione dei contrapposti interessi delle parti (DTF 139
III 86 consid. 4.2 pag. 91; 131 III 473 consid. 2.3 pag. 476). Al riguardo essa
dispone di un ampio margine di apprezzamento e può tenere conto dell'esito
probabile del procedimento nel merito solo se appare certo (DTF 130 II 149
consid. 2.2 pag. 155; 129 II 286 consid. 3 pag. 288 seg.; sentenza 2C_293/2013
del 21 giugno 2013 consid. 4.2 non pubblicato in DTF 139 I 189). In caso di
ricorso contro una decisione concernente la concessione, la revoca o la
restituzione dell'effetto sospensivo, il Tribunale federale esamina con ritegno
l'apprezzamento effettuato dall'autorità precedente: esso annulla la decisione
litigiosa solo se la ponderazione dei contrapposti interessi eseguita è
sprovvista di adeguata giustificazione e non può essere condivisa, cioè se
risulta, in definitiva, insostenibile (sentenza 2D_43/2015 del 10 dicembre 2015
consid. 3.1 e rinvii).
4.
Nella parte del proprio allegato ricorsuale denominata "in fatto" il
ricorrente inizia a spiegare perché, secondo lui, i fatti sarebbero stati
accertati in modo arbitrario, sia con riferimento allo svolgimento
dell'operazione (non sarebbe stato lui ad avere scambiato le pazienti e,
inoltre, non essendo da solo nel blocco operatorio bensì in compagnia di altri
2 medici e di 4 infermiere, la sua colpa andrebbe ridimensionata di
conseguenza), sia all'asserita redazione inesatta del rapporto postoperatorio
(dopo l'intervento avrebbe infatti immediatamente informato il personale della
clinica e la direzione nonché compilato diversi documenti in modo veritiero,
solo il giorno dopo, ma con la data dell'operazione, avrebbe riferito in modo
non corretto dell'intervento e della decisione di procedere alla mastectomia,
avendo tuttavia agito di concerto con i dirigenti della clinica), sia al fatto
che avrebbe ordinato alle persone presenti in sala operatoria e alla direzione
della clinica di tacere (ciò che sarebbe smentito dagli interrogatori resi
davanti al procuratore pubblico, e figuranti agli atti, di cui emergerebbe che
vi sarebbe stato invece un consenso generale sul modo di procedere) sia,
infine, al fatto che non avrebbe informato la paziente (avendo egli invece
avuto sin dall'inizio l'intenzione di farlo, il ritardo essendo dovuto allo
stato psicologico della medesima che rendeva detta comunicazione pericolosa,
senza poi dimenticare che si trattava di una decisione concordata con i
dirigenti e i medici dirigenti della clinica). Queste critiche, che vengono
ripetute dal ricorrente nella successiva censura in materia di arbitrio
nell'accertamento dei fatti e nella valutazione delle prove, figurante nella
parte "in diritto" dell'impugnativa, verranno esaminate ulteriormente (cfr.
consid. 10).
Egli poi si dilunga sul fatto che il Giudice delegato non avrebbe eseguito la
necessaria ponderazione degli opposti interessi: questi si sarebbe infatti
accontentato di "dubbi", "indizi", di "un'eventualità che non può a priori
essere esclusa" per vietargli l'esercizio della professione medica, allorché
avrebbe dovuto invece accertare che non era più persona degna di fiducia. A suo
avviso una seria valutazione degli interessi contrapposti portava invece a
confrontare, da un lato, la propria carriera, ossia un medico con alle spalle
30 anni di esercizio ineccepibile della medicina, una vita dedicata alla
medicina, con più di 4'000 interventi operatori senza nessun errore prima
dell'8 luglio 2014 e, dopo tale data, altri 200 interventi, sempre senza nessun
errore e a completa soddisfazione delle pazienti, dei colleghi della clinica e
del pubblico e, dall'altro, gli atteggiamenti contraddittori assunti dalle
autorità. In primo luogo il comportamento dell'autorità di prime cure la quale,
benché contattata due volte dalla paziente medesima, dapprima l'ha autorizzato
a continuare ad esercitare per poi, due mesi e mezzo dopo, pronunciare una
revoca immediata a tempo indeterminato dell'autorizzazione al libero esercizio
e all'esercizio dipendente della professione di medico nel Cantone Ticino,
togliendo l'effetto sospensivo al ricorso. In seguito, l'attitudine del
Consiglio di Stato il quale, se ha effettivamente confermato la revoca, non ha
tuttavia tolto l'effetto sospensivo ad un eventuale ricorso, ciò che dimostra
che non ha niente contro il fatto che l'insorgente possa riprendere la propria
attività in attesa del giudizio di merito. Anche questi elementi verranno
valutati ulteriormente (cfr. consid. 11).
5.
5.1. Nella seconda parte del proprio allegato denominata "in diritto", il
ricorrente fa valere una lesione dell'art. 29 cpv. 2 Cost., segnatamente un
difetto di motivazione. Rimprovera all'autorità precedente di non avere
spiegato quali erano i suoi interessi privati colpiti dalla decisione
contestata e per quali ragioni erano a tal punto inferiori all'interesse
pubblico da proteggere che non andavano considerati. Altrimenti detto ritiene
che non viene detto per quale ragione egli costituisce un pericolo per la
salute pubblica tale che può essere evitato soltanto con la sua estromissione
da qualsiasi attività medica.
5.2. Dato che il diritto di essere sentito ha natura formale, che una sua
lesione può essere sanata solo eccezionalmente e comporta di regola
l'annullamento della decisione impugnata, a prescindere dall'eventuale
fondatezza delle critiche sollevate, tale censura va esaminata preliminarmente
(DTF 139 I 189 consid. 3 pag. 191; 137 I 195 consid. 2.2 pag. 197 con rinvii).
Il diritto di essere sentiti ancorato nell'art. 29 cpv. 2 Cost. assicura al
cittadino la facoltà di esprimersi prima che sia presa una decisione che lo
tocca nella sua situazione giuridica e comprende tutte quelle facoltà che
devono essere riconosciutegli affinché possa efficacemente far valere la sua
posizione nella procedura (DTF 135 II 286 consid. 5.1 pag. 293; 133 I 270
consid. 3.1 pag. 277). Tra queste, anche il diritto ad una motivazione
sufficiente, cui si richiama il ricorrente. Detto diritto non impone tuttavia
di esporre e discutere tutti i fatti, i mezzi di prova e le censure proposti; è
infatti sufficiente che dalla decisione impugnata emergano in maniera chiara i
motivi su cui l'autorità fonda il suo ragionamento (DTF 139 IV 179 consid. 2.2
pag. 183; 138 IV 81 consid. 2.2 pag. 84; 137 II 266 consid. 3.2 pag. 270 e
riferimenti). Dal punto di vista formale, il diritto ad una motivazione è
rispettato anche se la motivazione è implicita, risulta dai diversi
considerandi componenti la decisione (sentenza 2C_505/2009 del 29 marzo 2010
consid. 3.1), oppure da rinvii ad altri atti. Anche in questo caso, occorre
però che ciò non ne ostacoli oltremodo la comprensione o addirittura la
precluda (cfr. sentenze 2A.199/2003 del 10 ottobre 2003 consid. 2.2.2 e 1P.708/
1999 del 2 febbraio 2000 consid. 2). Se si possono distinguere i motivi che
sorreggono la decisione dell'autorità, il diritto ad una motivazione è
ossequiato, anche se detta motivazione è errata (sentenza 2C_1161/2013 del 27
febbraio 2014 consid. 3.1 e riferimenti). Le decisioni in materia di effetto
sospensivo le quali, per definizione, devono essere pronunciate rapidamente,
non sono sottoposte, per quanto concerne il diritto di essere sentito, ad
esigenze rigorose come le decisioni di merito, ciò tanto più che queste
decisioni provvisorie possono essere modificate in ogni momento (DTF 139 I 189
consid. 3.5 pag. 193 seg.; sentenza 2C_1161/2013 citata, consid. 3.1).
5.3. Premesso che il giudizio concernente la revoca dell'effetto sospensivo
andava eseguito sulla base di una valutazione prima facie degli elementi di
giudizio noti - non essendo possibile formulare alcun pronostico certo
sull'esito della causa di merito - e procedendo alla ponderazione dei
contrapposti interessi, il Giudice delegato ha in primo luogo ricordato che
l'autorizzazione al libero esercizio della professione di medico era
subordinata all'adempimento di determinati requisiti, tra cui l'essere degno di
fiducia ed offrire la garanzia, dal profilo psicofisico, di un esercizio
ineccepibile della professione (art. 36 cpv. 1 LPMed e art. 56 LSan), la cui
mancanza ne comportava la revoca. Esposti poi i rimproveri rivolti
dall'insorgente alle istanze precedenti (accertamento lacunoso dei fatti;
negazione dell'avere violato i propri doveri professionali rispettivamente
dell'avere avuto un comportamento inadeguato) il Giudice delegato ha osservato
che dalla lettura della documentazione agli atti, cioè gli allegati
dell'interessato e il resoconto delle sue audizioni davanti alla CVSan e al
Procuratore pubblico, emergeva che questi aveva ammesso di avere effettuato, in
seguito ad uno scambio di persone, una mastectomia totale su entrambi i seni
della paziente, anziché limitarsi ad asportare un piccolo carcinoma al seno
sinistro; di avere redatto un rapporto postoperatorio e una lettera d'uscita
che contenevano una serie di dati e di indicazioni che non corrispondevano alla
realtà dei fatti accaduti; di avere dato disposizioni affinché non fosse
riferito dell'accaduto; di non avere informato né la paziente (perlomeno sino
al 20 novembre 2014) né le persone a lei prossime del fatto che l'intervento in
questione era stato praticato per errore. A suo avviso ne emergevano degli
indizi che facevano sorgere dei dubbi sul fatto che l'insorgente adempiva tutte
le condizioni poste dalla legislazione federale e cantonale per potere
esercitare la professione di medico. Infatti, sulla base della situazione
appena descritta, la quale considerava unicamente i fatti oggettivamente
riscontrabili agli atti nonché riconosciuti come veri dall'insorgente e fatta
astrazione di qualsiasi considerazione sui motivi oggettivi che avevano guidato
il suo comportamento, il Giudice delegato ha osservato che non si poteva
escludere a priori che questi non poteva essere ritenuto degno di fiducia e che
non appariva provvisto della necessaria buona reputazione. In queste
condizioni, tenuto conto segnatamente del ruolo centrale ricoperto dalla figura
del medico nel nostro sistema sanitario e degli importantissimi beni di polizia
che andavano protetti (tutela dei pazienti e della loro salute; fiducia totale
delle autorità verso il corpo medico), questi risultavano prevalenti
sull'interesse privato dell'insorgente a potere svolgere la propria attività
professionale sino al giudizio di merito. Il fatto che l'interessato era
incensurato e che dopo gli avvenimenti descritti aveva svolto un'attività
medica irreprensibile non appariva, secondo la citata autorità, ancora tale da
sovvertire detta conclusione. L'effetto sospensivo di cui fruiva il ricorso
andava pertanto revocato.
5.4. Da quanto testé esposto risultano chiaramente, contrariamente all'assunto
del ricorrente, i motivi per i quali il Giudice delegato ha giudicato
preponderanti gli interessi pubblici rispetto a quello privato dell'interessato
a potere continuare ad esercitare la propria attività di medico, opinione
basata sui dubbi sussistenti sul fatto che appariva ancora degno di fiducia e
che godeva della richiesta buona reputazione. Sapere poi se detto giudizio è
corretto è un problema di merito, non di motivazione. Dette spiegazioni
appaiono sufficienti per porre l'interessato nelle condizioni di afferrare le
ragioni poste a fondamento del provvedimento contestato e per poterlo impugnare
con cognizione di causa, ciò che ha fatto presentando un ricorso di ben 45
pagine dinanzi a questa Corte. La censura si rivela infondata e, come tale, va
respinta.
6.
6.1. Il ricorrente lamenta in seguito una grave restrizione della propria
libertà economica, garantita dall'art. 27 Cost. in relazione con l'art. 94
Cost. Al riguardo osserva che la stessa può essere limitata solo alle
restrittive condizioni poste dall'art. 36 Cost., tra cui l'esistenza di una
base legale formale, la quale tuttavia difetta nel caso concreto. Infatti non
esiste, secondo il ricorrente, nessuna legge cantonale o federale che abilita
il Giudice delegato all'istruzione della causa a sospendere a titolo cautelare
l'autorizzazione di un medico per il libero esercizio. In effetti, il richiamo
all'art. 71 LPAmm sarebbe errato, in quanto detta norma non conferisce la
facoltà di revocare l'effetto sospensivo, ma permette tutt'al più di
attribuirlo quando è stato precedentemente tolto, ciò che però il Consiglio di
Stato non ha fatto in concreto. Ora, se detta autorità non revoca l'effetto
sospensivo a una sua decisione, nessun'altra autorità può farlo
successivamente. Inoltre, non ci si potrebbe richiamare all'art. 37 cpv. 2
LPAmm in quanto le misure cautelari contemplate da questa norma non comprendono
la revoca dell'effetto sospensivo, costituendo l'art. 71 LPAmm una "lex
specialis" che tratta della questione in modo esaustivo. Ma quand'anche si
volesse ritenere che l'art. 37 cpv. 2 LPAmm costituisca una base legale
sufficiente, la stessa non sarebbe allora comunque sufficiente per impedirgli
di esercitare la propria professione a titolo cautelare: la revoca contestata
implica una restrizione grave della propria libertà economica, la quale
necessita di una base legale sufficientemente chiara, precisa e trasparente,
ciò che la citata norma non è. Senza dimenticare che l'art. 37 LPAmm specifica
che le misure cautelari devono essere opportune, cioè proprie a raggiungere
l'interesse pubblico, necessarie, non eccessive e proporzionali, ciò che non è
il caso nella fattispecie.
6.2. La libertà economica, garantita dall'art. 27 Cost., include in particolare
la scelta della professione, il libero accesso a un'attività economica privata
e il suo esercizio. Essa protegge ogni attività economica privata, esercitata a
titolo professionale e volta al conseguimento di un guadagno o di un reddito.
Può essere invocata sia dalle persone fisiche che dalle persone giuridiche (DTF
137 I 167 consid. 3.1 pag. 172; 135 I 130 consid. 4.2 pag. 135 e rinvii). Quale
diritto fondamentale, la garanzia della libertà economica non è tuttavia
assoluta e può essere soggetta a restrizioni, secondo quanto previsto dall'art.
36 Cost. Ogni sua restrizione deve di conseguenza fondarsi su una base legale
sufficiente (cpv. 1), essere giustificata da un interesse pubblico o dalla
protezione di diritti fondamentali altrui (cpv. 2) ed essere proporzionata allo
scopo ricercato (cpv. 3).
6.3. Oggetto di giudizio è la fondatezza di una decisione incidentale in
materia di provvedimenti cautelari. Altrimenti detto, occorre determinare se la
decisione del Giudice delegato che revoca l'effetto sospensivo al gravame
esperito in sede cantonale poggia su di una base legale. Nel caso concreto la
pronuncia contestata è stata emanata in virtù della legge ticinese sulla
procedura amministrativa del 24 settembre 2013 (LPAmm), segnatamente degli art.
71 e 37 LPAmm. Infatti, giusta l'art. 71 LPAmm " il ricorso (dinanzi al
Consiglio di Stato o al Tribunale cantonale amministrativo) ha effetto
sospensivo a meno che la legge o la decisione impugnata non dispongano
altrimenti. In questo caso, con specifica istanza, il ricorrente può chiedere
al presidente dell'autorità di ricorso o al giudice delegato la sospensione
della decisione". Inoltre, l'art. 37 LPAmm prevede che " l'autorità
amministrativa adotta, d'ufficio o su istanza di parte, le opportune misure
provvisionali (cpv. 1). Per il Tribunale cantonale amministrativo la decisione
è adottata dal presidente o dal giudice delegato (cpv. 2) [...]. Le decisioni
provvisionali sono immediatamente esecutive. Esse sono suscettibili di ricorso
se la vertenza è impugnabile nel merito (cpv. 4) ". Non si ravvede dunque come
la decisione impugnata, che si fonda su queste disposizioni, sia sprovvista di
base legale. In realtà, il quesito di sapere se è a giusto titolo che, sulla
base della LPAmm, il Giudice delegato ha revocato l'effetto sospensivo al
gravame sottopostogli non attiene all'art. 27 Cost., ma all'applicazione
arbitraria del diritto cantonale, aspetto sul quale tuttavia il ricorrente non
si esprime e che non va esaminato d'ufficio da questa Corte (cfr. consid. 2.5).
Per quanto concerne le altre condizioni in virtù delle quali la libertà
economica può essere limitata, segnatamente l'esigenza dell'interesse pubblico
e la proporzionalità (vedasi art. 36 cpv. 2 e 3 Cost.), il ricorrente non
accenna alla prima e non spetta al Tribunale federale vagliare d'ufficio la
questione (cfr. consid. 2.5 in precedenza). Per quanto riguarda la seconda, la
stessa si confonde con la lamentata violazione del principio della
proporzionalità e verrà esaminata in tale ambito (cfr. consid. 11).
7.
7.1. Il ricorrente censura di seguito una violazione del principio della parità
di trattamento garantito dall'art. 8 cpv. 1 Cost. Afferma che mai in
precedenza, se non in casi estremi, le autorità sanitarie avrebbero pronunciato
la revoca immediata dell'autorizzazione all'esercizio della professione medica.
Su questo aspetto richiama diversi casi, ossia quello di un ginecologo che nel
marzo 2008 si è reso colpevole della morte della sua paziente e che, fino alla
sua condanna penale, intervenuta nel 2016, ha continuato ad esercitare senza
alcuna restrizione; quello di un medico, affetto da gravissimi problemi di
alcolismo, il quale ha comunque potuto continuare ad esercitare, vedendosi
vietare solo l'attività chirurgica; quello di un medico che nei primi anni del
2000 ha amputato la gamba sinistra del paziente invece di quella destra con
susseguente decesso del medesimo e nei confronti del quale non è stata adottata
alcuna misura; quello di un medico il cui paziente è deceduto nel 2005 in
seguito ad un grave errore postoperatorio e che è stato condannato per omicidio
colposo, ma contro il quale però non è stata avviata alcuna procedura
disciplinare. Al riguardo aggiunge che anche se i casi sopramenzionati sono
comprovati da documenti mai prodotti in precedenza, trattasti comunque di mezzi
di prova ammissibili poiché egli non poteva aspettarsi che la Corte cantonale
adottasse la misura cautelare contestata, oltretutto senza nemmeno
preannunciarla.
7.2. Nuovi fatti e nuovi mezzi di prova possono essere addotti soltanto se ne
dà motivo la decisione dell'autorità inferiore (art. 99 cpv. 1 LTF; cfr. anche
DTF 129 I 49 consid. 3 pag. 57; 128 I 354 consid. 6c pag. 357). La memoria
ricorsuale deve esporre le ragioni per cui questa condizione risulterebbe
adempiuta (DTF 133 III 393 consid. 3 pag. 395). Le prove documentali devono
inoltre essere prodotte entro la scadenza del termine di ricorso o del termine
eventualmente assegnato per la presentazione di un atto di replica (art. 42
cpv. 3 e 102 cpv. 3 LTF; cfr. anche DTF 113 Ia 407 consid. 1 pag. 408). È
comunque esclusa l'allegazione di fatti accaduti dopo la pronuncia del giudizio
impugnato così come di prove non ancora esistenti a tale momento (cosiddetti
veri nova; cfr. DTF 133 IV 342 consid. 2.1 pag. 343 seg.; 130 II 493 consid. 2
pag. 497; 128 II 145 consid. 1.2.1 pag. 150).
7.3. Come risulta dalla decisione impugnata quando l'autorità di prime cure (il
DSS) ha pronunciato la revoca dell'autorizzazione al libero esercizio e
all'esercizio dipendente della professione di medico, il 16 settembre 2015,
essa ha ugualmente tolto l'effetto sospensivo ad un ricorso contro la medesima.
Decisione che è stata confermata il 4 dicembre 2015 dal Presidente del
Consiglio di Stato, il quale ha rifiutato di ripristinare l'effetto sospensivo,
e che in seguito è diventata esecutiva quando, con pronuncia del 20 gennaio
2016, il Giudice delegato ha dichiarato inammissibile, per tardività, il
successivo gravame presentato contro la risoluzione governativa. Altrimenti
detto, fino all'emanazione della decisione di merito del Consiglio di Stato, il
1° marzo 2016, il ricorrente non ha beneficiato dell'effetto sospensivo in sede
cantonale e non ha potuto esercitare quale medico. Solo dopo l'emanazione della
decisione governativa (di merito) egli ha chiesto al Tribunale cantonale
amministrativo l'adozione di misure provvisionali, ossia che venga accertato
che il suo gravame esplicava effetto sospensivo rispettivamente, se ciò non era
il caso, che venisse accordato, al fine di potere nelle more del procedimento
avviato dinanzi alla Corte cantonale svolgere l'attività di medico. Nell'ambito
dell'istruttoria cantonale all'insorgente è stata concessa la facoltà di
replicare alle osservazioni presentate in proposito dal DSS, che chiedeva
esplicitamente che venisse revocato l'effetto sospensivo. In queste condizioni,
contrariamente a quanto sostenuto, già in sede cantonale incombeva al
ricorrente offrire tutte le prove necessarie ed utili affinché la domanda di
provvedimenti cautelari presentata in sede cantonale venisse accolta e, di
riflesso, già far valere a quel momento la pretesa disparità di trattamento con
altri medici. In queste condizioni le prove e i documenti offerti solo nella
presente sede risultano inammissibili (art. 99 LTF) e la relativa censura, di
riflesso non sufficientemente motivata (art. 106 cpv. 2 LTF), non va pertanto
presa in considerazione. Ma quand'anche si volesse ritenerla ammissibile, va
osservato che come rilevato nelle determinazioni del DSS, a cui si rinvia (cfr.
documento citato del 25 luglio 2016 pag. 11 seg.), le fattispecie evocate non
corrispondono in tutti i punti essenziali con quella del ricorrente (nella
maggioranza dei casi richiamati i medici interessati si sono autodenunciati),
motivo per cui nulla permette di ritenere che il principio della parità di
trattamento sia stato disatteso (vedasi al riguardo DTF 137 V 334 consid. 6.2.1
pag. 348). La censura, se fosse ammissibile, andrebbe pertanto respinta.
8.
8.1. Secondo il ricorrente, il Giudice delegato sapeva benissimo che la
sospensione a titolo provvisionale della sua autorizzazione all'esercizio della
professione medica sarebbe equivalsa alla sua espulsione definitiva dalla
professione, visto che la procedura di merito non durerà meno di due anni e
mezzo. In queste condizioni addurre, come fatto nella pronuncia contestata, che
si può prendere in considerazione il probabile esito della lite solo quando non
sussistano dubbi circa lo stesso viola il principio della buona fede, il quale
conferisce al cittadino il diritto di essere trattato da parte dell'autorità in
modo chiaro, onesto, leale e trasparente.
8.2. La censura, che non adempie manifestamente le esigenze di motivazione
dell'art. 106 cpv. 2 LTF, oltre a fondarsi solo su supposizioni per quanto
riguarda la durata del processo di merito, sfugge ad un esame di merito.
9.
9.1. Il ricorrente fa valere poi che, siccome non è stata decisa dal Consiglio
di Stato (il quale non ha tolto l'effetto sospensivo ad un ricorso contro il
proprio giudizio, ciò che dimostra che per il Governo egli poteva senz'altro
esercitare come medico fino ad una decisione definitiva), ma dal Giudice
delegato, il decreto di revoca litigioso dev'essere considerato come una
decisione di prima istanza, la quale può però essere impugnata solo dinanzi al
Tribunale federale e solo facendo valere la violazione dei diritti
costituzionali. Ciò viola il suo diritto alla via giudiziaria e al doppio grado
di procedura. Violazione per altro rafforzata dal fatto che il decreto, come
già rilevato, non poggerebbe su una base legale.
9.2. Conformemente all'art. 29a Cost., ognuno ha diritto, nelle controversie
giuridiche, al giudizio da parte di un'autorità giudiziaria la quale deve
potere vagliare la causa con pieno potere cognitivo, deve cioè potere esaminare
liberamente i fatti e applicare d'ufficio il diritto determinante (AUER/
MALINVERNI/HOTTELIER, Droit constitutionnel suisse, vol. II, 3aedi. 2013, n.
1220). Detto disposto non esige, per contro, che due istanze giudiziarie si
chinino sulla causa con pieno potere cognitivo. Nel caso concreto, il Giudice
delegato ha statuito liberamente sull'applicazione del diritto e dinanzi a lui
il ricorrente ha potuto esporre le sue argomentazioni. La critica si dimostra
pertanto manifestamente infondata e, come tale, va respinta. Per quanto
concerne poi il lamentato difetto di base legale, già si è detto che la
relativa critica era priva di qualsiasi consistenza (cfr. consid. 6.3).
10.
10.1. Il ricorrente afferma in seguito che la decisione contestata è inficiata
d'arbitrio sia per quanto concerne l'accertamento dei fatti che la valutazione
delle prove. Sarebbe infatti in modo arbitrario che non è stato considerato che
lo scambio di persone non è avvenuto ad opera sua bensì ad opera o perlomeno
con il concorso delle altre sei persone presenti nel blocco operatorio, le
quali per di più avrebbero dimenticato di segnalargli il nome della paziente
realmente sotto i ferri. Che arbitrariamente gli si rimprovera di avere stilato
un rapporto operatorio e un rapporto di uscita non corrispondenti alla realtà,
omettendo di tenere conto del fatto che ha immediatamente informato in modo
corretto e veritiero il personale dirigente della clinica, con il quale è stato
poi deciso di procrastinare il tempo di informazione della paziente, anche
tramite la redazione di un rapporto operatorio edulcorato. Che arbitrariamente
non sarebbe stato preso in considerazione che all'incontro avvenuto con la
paziente il 20 novembre 2014 era presente uno dei dirigenti della clinica, che
non ha criticato la decisione di tardare con la comunicazione della verità per
più di tre mesi, ma ha anche rivendicato la responsabilità di simile scelta.
Che arbitrariamente gli si rimprovera di avere redatto un rapporto d'uscita
errato, allorché trattasi di una sorte di creazione automatica eseguita dal
personale assistente riprendendo le informazioni contenute in documenti
precedenti. Che arbitrariamente si sostiene che avrebbe ordinato alle persone
presenti in sala operatoria e alla direzione della clinica di tacere, allorché
risulterebbe chiaramente dalle testimonianze di queste persone che ciò non è
stato il caso. Che arbitrariamente non è stato considerato che la decisione
d'informare tardivamente la paziente è stata concordata con l'insieme del
personale e dei dirigenti della clinica. Infine, che la valutazione arbitraria
delle prove sfocia in un risultato scioccante, dato che una sanzione gravissima
come quella oggetto di disamina si basa su di un semplice primo esame sommario,
il quale a sua volta si fonda solo su degli indizi che non conducono a nessuna
certezza, bensì fanno sorgere dei dubbi, rispettivamente non permettono di
andare oltre ad un'eventualità che egli possa essere ritenuto non degno di
fiducia e sprovvisto della necessaria buona reputazione.
10.2. Giusta l'art. 97 cpv. 1 LTF, la parte ricorrente può censurare
l'accertamento dei fatti soltanto se è stato svolto in modo manifestamente
inesatto, ovvero arbitrario (DTF 137 III 226 consid. 4.2 pag. 233 seg.), o in
violazione del diritto ai sensi dell'art. 95 LTF e l'eliminazione del vizio può
essere determinante per l'esito del procedimento. Per giurisprudenza invalsa,
l'arbitrio non si realizza già qualora la soluzione proposta con il ricorso
possa apparire sostenibile o addirittura migliore rispetto a quella contestata;
il Tribunale federale annulla la pronunzia criticata solo se l'autorità
precedente ha emanato un giudizio che appare - e ciò non solo nella sua
motivazione bensì anche nell'esito - manifestamente insostenibile, in aperto
contrasto con la situazione reale, gravemente lesivo di una norma o di un
principio giuridico chiaro e indiscusso, oppure in contraddizione urtante con
il sentimento della giustizia e dell'equità (DTF 138 I 49 consid. 7.1 pag. 51).
Per quanto attiene più in particolare alla valutazione delle prove e
all'accertamento dei fatti, l'autorità precedente - la quale in questo ambito
dispone di un ampio margine di apprezzamento - incorre nell'arbitrio se
misconosce manifestamente il senso e la portata di un mezzo di prova, se omette
senza valida ragione di tener conto di un elemento di prova importante
suscettibile di modificare l'esito della vertenza, oppure se ammette o nega un
fatto ponendosi in aperto contrasto con gli atti di causa o interpretandoli in
modo insostenibile (DTF 137 I 58 consid. 4.1.2 pag. 62).
10.3. Il ricorrente dimentica che, per prassi invalsa e dalla quale non vi è
motivo di scostarsi, in materia di adozione di misure provvisionali, la
procedura è limitata a un giudizio di apparenza, cioè alla verosimiglianza dei
fatti, e l'autorità giudicante, la quale dispone di un ampio margine di
apprezzamento, nell'incertezza dell'esito finale, è chiamata a ponderare i
contrapposti interessi sulla base di una valutazione "prima facie", in base ai
mezzi di prova immediatamente disponibili (DTF 139 III 86 consid. 4.2 pag. 91;
131 III 473 consid. 2.3 pag. 476). Non deve quindi, diversamente da quanto
avanzato dal ricorrente, decidere sulla base di convinzioni.
Nel caso concreto risulta dalla decisione impugnata che lo scambio di pazienti
non è stato addebitato al ricorrente, contrariamente alle sue affermazioni: il
Giudice delegato si è infatti limitato a rilevare che vi era stato uno scambio
di pazienti in sala operatoria senza imputarlo a qualcuno in particolare
(vedasi decisione querelata del 6 giugno 2016 pag. 2). Per quanto concerne poi
la redazione del rapporto operatorio e del rapporto di uscita non
corrispondenti alla realtà, emerge chiaramente dall'inserto di causa
(segnatamente dall'avviso allestito dalla CVSan il 28 agosto 2015 il quale
riprende per esteso rispettivamente cita estratti dei documenti in questione)
che il loro contenuto, checché ne dica il ricorrente, non riflette la realtà
dell'accaduto, non contenendo alcun riferimento all'errore sulla persona della
paziente, ma riportando invece dati ed informazioni (diagnosi scorretta) che
travisano la realtà di quanto accaduto (cfr. avviso della CVSan citato, pag. 9
seg. punto 4 e pag. 11). Sostenere ora che il contenuto di questi documenti è
stato edulcorato per tutelare la paziente è ai limiti della temerarietà. Allo
stesso modo emerge in modo chiaro dall'inserto di causa che il ricorrente,
anche se ha subito informato i dirigenti della clinica dell'accaduto, ha
tuttavia chiesto a loro di non dire nulla alla paziente dato che voleva
informarla personalmente dell'accaduto (cfr. avviso della CVSan citato, pag. 33
che rinvia al verbale dell'audizione svoltasi il 22 luglio 2015 pag. 14 righe
607-609 "Avendo scelto di informare io personalmente, a tutti i costi, la
paziente ho chiesto loro, per quanto possibile, di non farlo"). Paziente alla
quale ha sottaciuto inizialmente quanto realmente accaduto, così come alle
persone che le erano prossime, per poi rivelarle la verità diversi mesi dopo,
ossia il 20 novembre 2014 (cfr. avviso della CVSan citato pag. 13 punto 6). La
circostanza che fosse presente uno dei dirigenti della clinica a quel momento
nulla cambia alla tardività dell'informazione. Da quanto testé esposto discende
che la valutazione effettuata dal Giudice delegato degli elementi e dei fatti
figuranti agli atti non ne misconosce manifestamente il senso né la portata né
si pone in aperto contrasto con i medesimi né li interpreta in modo
insostenibile. La censura d'arbitrio nell'accerta-mento dei fatti e nella
valutazione delle prove risulta quindi infondata e, come tale, va respinta.
11.
11.1. Il ricorrente lamenta in seguito la violazione del principio della
proporzionalità, garantito dall'art. 5 cpv. 2 Cost. e dall'art. 36 cpv. 3 Cost.
con riferimento alle restrizioni dei diritti fondamentali. Osservando che il
provvedimento cautelare contestato, il quale lo sanziona pesantemente, poggia
solo su un primo esame sommario delle tavole processuali, su indizi e dubbi
riguardo alla circostanza che egli potrebbe non più godere della reputazione di
cui ogni medico dev'essere provvisto, egli considera che la sua eliminazione
già da subito dalla professione medica non soddisfa alcun interesse pubblico,
che la misura adottata non era l'unica atta a raggiungere lo scopo ricercato
dato che sarebbe stato a suo avviso sufficiente togliergli temporaneamente la
facoltà di operare, e, infine, che non risulta proporzionata al sacrificio
impostogli.
11.2. Per prassi constante, in materia di restrizioni dei diritti fondamentali,
il principio della proporzionalità impone che la misura restrittiva scelta sia
idonea a raggiungere lo scopo d'interesse pubblico ricercato (regola
dell'idoneità) e che quest'ultimo non possa essere raggiunto scegliendo una
misura meno incisiva (regola della necessità). Inoltre, esso vieta qualsiasi
limitazione che ecceda lo scopo perseguito ed esige un rapporto ragionevole tra
detto interesse e gli interessi pubblici o privati compromessi (principio della
proporzionalità in senso stretto, che necessita di una ponderazione degli
interessi; cfr. DTF 141 I 20 consid. 6.2.1 pag. 32 e riferimenti; vedasi anche
sentenza 2C_121/2015 dell'11 dicembre 2015 consid. 9.1 e numerosi rinvii,
destinata alla pubblicazione). Il Tribunale federale esamina con pieno potere
d'esame se in tale ambito il principio della proporzionalità sia stato
ossequiato (DTF 136 I 197 consid. 4.4.1 pag. 203 seg.; 131 I 333 consid. 4 pag.
339; sentenza 2C_500/2012 del 22 novembre 2012 consid. 3.2).
11.3. Il Giudice delegato, dopo avere elencato quanto addebitato
all'insorgente, ossia il fatto di avere effettuato, in seguito ad uno scambio
di pazienti, una mastectomia totale di entrambi i seni invece di asportare un
piccolo carcinoma al seno sinistro; l'avere redatto un rapporto postoperatorio
e di uscita non corrispondenti alla realtà di quanto accaduto; l'avere dato
disposizioni affinché non si riferisse dell'episodio e, infine, l'avere
lungamente tardato nell'informare la paziente e le persone a lei prossime
dell'errore in cui era incorso, ne ha concluso che non si poteva escludere
l'eventualità che l'interessato non poteva più essere ritenuto degno di fiducia
oltre ad apparire sprovvisto della necessaria buona reputazione. Egli ha poi
rammentato gli importantissimi beni di polizia che un medico era chiamato a
proteggere (tutela dei pazienti e della loro salute; fiducia assoluta delle
autorità nel corpo medico) e il ruolo centrale ricoperto dalla figura del
medico nel sistema sanitario. Ha concluso osservando che gli interessi pubblici
apparivano prevalenti sull'interesse privato dell'insorgente a potere svolgere
la propria attività professionale sino alla conclusione del procedimento
ricorsuale da lui promosso, motivo per cui l'effetto sospensivo al ricorso
andava revocato e l'autorizzazione per il libero esercizio e l'esercizio
indipendente della professione di medico ritirata.
11.4. Sebbene quanto imputato al ricorrente sia particolarmente grave, tra
l'altro il fatto di avere intenzionalmente allestito dei documenti medici
inveritieri nonché violato i diritti della sua paziente, assume comunque
rilevanza, contrariamente all'opinione delle autorità cantonali (vedasi decreto
impugnato pag. 11 e determinazioni del DSS), il fatto che il qui ricorrente, il
quale ha praticato più di trenta anni prima dell'intervento in questione, è
incensurato e che dopo i fatti descritti ha svolto un'attività medica
irreprensibile. In queste condizioni vietargli qualsiasi attività medica sino
all'emanazione del giudizio di merito da parte del Tribunale amministrativo
risulta eccessivo e di riflesso sproporzionato, mentre la misura consistente
nel vietargli ogni attività chirurgica e permettergli di consultare, sempre
fino al giudizio di merito della Corte cantonale, appare atta nonché
sufficiente per tutelare gli interessi pubblici invocati dall'autorità
precedente.
12.
Da quel che precede discende che il ricorso dev'essere parzialmente accolto. La
decisione incidentale impugnata è riformata nel senso che non è revocato
l'effetto sospensivo al ricorso esperito dal qui ricorrente dinanzi al
Tribunale cantonale amministrativo, ma esso viene limitato nel senso che al
ricorrente, fino all'emanazione del giudizio di merito da parte del Tribunale
cantonale amministrativo, è vietata qualsiasi attività chirurgica.
Questa soluzione si giustifica visto gli elementi ritenuti nella decisione
contestata oggetto della presente procedura. Appare comunque opportuno
rammentare che, contrariamente a un giudizio di merito, una decisione
concernente l'effetto sospensivo o delle misure provvisionali fruisce di
un'autorità di cosa giudicata limitata e può facilmente essere modificata. La
parte e l'autorità interessate possono quindi chiedere in qualsiasi momento, se
le circostanze venissero a modificarsi, che il decreto concernente l'effetto
sospensivo o i provvedimenti cautelari adottati sia modificato (DTF 139 I 189
consid. 3.5 pag. 193 seg.).
13.
Con l'evasione del ricorso, la domanda di conferimento dell'effetto sospensivo
in sede federale è divenuta priva d'oggetto.
14.
14.1. Considerato l'esito della causa, segnatamente la parziale soccombenza del
ricorrente, si giustifica di porre a suo carico spese giudiziarie ridotte (art.
66 cpv. 1 LTF). Dato che si è avvalso dell'assistenza di legali iscritti
all'albo degli avvocati, gli viene assegnata un'indennità ridotta a titolo di
ripetibili (art. 68 cpv. 1 LTF). Alle autorità non vengono addossate spese
giudiziarie né accordate ripetibili (art. 66 cpv. 4 e 68 cpv. 3 LTF).
14.2. La decisione impugnata prevede che spese, tassa di giustizia e ripetibili
della sede cantonale verranno stabilite nel giudizio di merito. Non occorre
pertanto pronunciarsi in proposito (art. 67 LTF).
Per questi motivi, il Tribunale federale pronuncia:
1.
Il ricorso è parzialmente accolto e la decisione del Giudice delegato del
Tribunale amministrativo del Cantone Ticino del 6 giugno 2016 è riformata nel
senso del considerando 12.
2.
Le spese giudiziarie di fr. 1'000.-- sono poste a carico del ricorrente.
3.
Lo Stato del Cantone Ticino verserà al ricorrente un'indennità ridotta di fr.
1'500.-- a titolo di ripetibili della sede federale.
4.
Comunicazione ai patrocinatori del ricorrente, al Dipartimento della sanità e
della socialità, al Consiglio di Stato e al Giudice delegato del Tribunale
amministrativo del Cantone Ticino.
Losanna, 6 settembre 2016
In nome della II Corte di diritto pubblico
del Tribunale federale svizzero
Il Presidente: Seiler
La Cancelliera: Ieronimo Perroud
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