II. Zivilrechtliche Abteilung, Beschwerde in Zivilsachen 5A.661/2014
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
[8frIR2ALAGK1]
{T 0/2}
5A_661/2014
Urteil vom 27. März 2015
II. zivilrechtliche Abteilung
Besetzung
Bundesrichter von Werdt, Präsident,
Bundesrichter Marazzi, Herrmann,
Gerichtsschreiber Zbinden.
Verfahrensbeteiligte
A.________,
vertreten durch Rechtsanwältin Nadeshna Ley,
Beschwerdeführer,
gegen
B.B.________,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. Georg Kramer,
Beschwerdegegnerin.
Gegenstand
Besuchsrecht,
Beschwerde gegen den Entscheid des Kantonsgerichts St. Gallen, II. Zivilkammer,
vom 25. Juni 2014.
Sachverhalt:
A.
A.a. B.B.________ (geb. 1966; Mutter) und A.________ (geb. 1960; Vater) sind
die nicht verheirateten Eltern von C.B.________ (geb. 2005). Sie trennten sich
kurz nach der Geburt des Kindes. C.B.________ steht in der alleinigen
elterlichen Sorge der Mutter. Am 26. Januar 2006 errichtete die ehemals
zuständige Vormundschaftsbehörde U.________ für das Kind eine Beistandschaft
nach Art. 308 Abs. 2 ZGB.
A.b. Mit Beschluss vom 1. Dezember 2010 verfügte die Vormundschaftsbehörde ab
Januar 2011 ein Umgangsrecht zwischen dem Vater und dem Kind von einmal im
Monat für vier Stunden im Rahmen begleiteter Besuchstage. Da die Umsetzung
dieser Regelung scheiterte, sistierte die Vormundschaftsbehörde das
Besuchsrecht vorläufig bis September 2012 (Entscheid vom 18. Oktober 2011). Auf
Beschwerde des Vaters hin gestand ihm das Departement des Innern des Kantons
St. Gallen mit Entscheid vom 6. Juli 2012 ab dem 13. August 2012 ein
begleitetes Besuchsrecht von einmal pro Monat für zwei Stunden zu, wobei der
Beistand die Modalitäten zu regeln hatte; der ab dem 1. Januar 2013 zuständigen
Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde (KESB) Toggenburg wurde aufgetragen,
spätestens im August 2013 über eine Anpassung des Besuchsrechts zu entscheiden.
B.
Die Mutter erhob gegen diesen Entscheid Berufung beim Kantonsgericht von St.
Gallen mit dem Begehren, den Beschluss der Vormundschaftsbehörde vom 18.
Oktober 2011 zu bestätigen und vorläufig kein Besuchsrecht festzusetzen. Der
Vater beantragte, die Berufung abzuweisen; in der Anschlussberufung schloss er
dahin, die begleiteten Besuche seien ab März 2013 auf zwei Besuche pro Monat zu
vier Stunden auszudehnen, mit der Durchführung ausserhalb des Wahlkreises
Toggenburg. Mit Entscheid vom 25. Juni 2014 gewährte das Kantonsgericht St.
Gallen in Abänderung des erstinstanzlichen Entscheides dem Vater sowie dem Kind
C.B.________ das Recht, im Sinne der Erwägungen wie folgt miteinander Umgang zu
pflegen (Dispositiv-Ziff. 3) : ab sofort einmal im Monat schriftlich (lit. a),
einmal zwei Stunden im Quartal begleitet, erstmals im Verlaufe des Monats,
welcher der Interaktionsbeobachtung folgt (lit. b), einmal vier Stunden im
Quartal begleitet, erstmals ein Jahr nach Aufnahme der begleiteten
Besuchskontakte (lit. c), einmal vier Stunden im Quartal, unbegleitet, ab Juni
2017 (lit. d). Dem Beistand wurde aufgetragen, die Begleitung zu organisieren
und die Eltern entsprechend zu informieren.
C.
Der Vater hat gegen Ziff. 3 des kantonsgerichtlichen Urteils beim Bundesgericht
Beschwerde erhoben. Er beantragt, die Ziffer 3 wie folgt zu ändern: b) vom 1.
Januar 2015 an: zwei Stunden pro Quartal begleitet; c) vom 1. Juni 2015 an:
monatlich zwei Stunden begleitet; d) vom 1. Januar 2016 an: monatlich vier
Stunden unbegleitet; e) vom 1. Juni 2016 an: monatlich vier Stunden
unbegleitet; f) vom 1. Januar 2017 an ein gegenseitiges, unbegleitetes
Besuchsrecht jedes zweite Wochenende von Freitag, 18.00 Uhr bis Sonntag 18.00
Uhr. Für das bundesgerichtliche Verfahren ersucht er um unentgeltliche
Rechtspflege.
Es sind keine Vernehmlassungen eingeholt worden.
Erwägungen:
1.
1.1. Angefochten ist ein letztinstanzlicher kantonaler Entscheid betreffend
Regelung des persönlichen Verkehrs durch die Vormundschaftsbehörde bzw. die
Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde (Art. 273, 275 ZGB). Es handelt sich dabei
um eine Zivilsache ohne Vermögenswert (Art. 72 Abs. 1 BGG). Die übrigen
Eintretensvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass. Auf die
Beschwerde ist grundsätzlich einzutreten.
1.2. Die Beschwerde ist zu begründen (Art. 42 Abs. 2 BGG). Mit ihr ist in
gedrängter Form durch Auseinandersetzung mit den Erwägungen des angefochtenen
Entscheids darzulegen, welche Vorschriften und warum sie vom Obergericht
verletzt worden sein sollen. Eine qualifizierte Rügepflicht gilt hinsichtlich
der Verletzung von Grundrechten und von kantonalem und interkantonalem Recht.
Das Bundesgericht prüft eine solche Rüge nur insofern, als sie in der
Beschwerde präzise vorgebracht und begründet worden ist (Art. 106 Abs. 2 BGG;
BGE 136 I 49 E. 1.4.1 S. 53; 133 II 249 E. 1.4.2 S. 254). Wird die Verletzung
des Willkürverbots gerügt, reicht es nicht aus, die Situation aus eigener Sicht
zu schildern und den davon abweichenden angefochtenen Entscheid als willkürlich
zu bezeichnen; vielmehr ist im Einzelnen darzulegen, inwiefern das kantonale
Gericht willkürlich entschieden haben soll und der angefochtene Entscheid
deshalb an einem qualifizierten und offensichtlichen Mangel leidet (BGE 134 II
244 E. 2.2 S. 246). Wer eine Sachverhaltsfeststellung beanstandet, muss in der
Beschwerdeschrift darlegen, inwiefern diese Feststellung willkürlich oder durch
eine andere Rechtsverletzung im Sinn von Art. 95 BGG (z.B. Art. 29 Abs. 2 BV
oder Art. 8 ZGB) zustande gekommen ist (vgl. BGE 133 II 249 E. 1.2.2 und 1.4.3
S. 255) und inwiefern die Behebung des Mangels für den Ausgang des Verfahrens
entscheidend sein kann (Art. 97 Abs. 1 in fine BGG; BGE 135 I 19 E. 2.2.2 S.
22). Auf rein appellatorische Kritik am Sachverhalt tritt das Bundesgericht
nicht ein. In der Beschwerde in Zivilsachen dürfen überdies keine neuen
Tatsachen und Beweismittel vorgebracht werden, es sei denn, erst der Entscheid
der Vorinstanz habe dazu Anlass gegeben (Art. 99 Abs. 1 BGG). In der Beschwerde
ist darzutun, inwiefern die Voraussetzung für eine nachträgliche Einreichung
von Tatsachen und Beweismitteln erfüllt sein soll (BGE 133 III 393 E. 3 S.
395).
2.
2.1. Der Beschwerdeführer beanstandet die Feststellung der Vorinstanz als
unrichtig, nach einem Vorfall im Frühjahr 2010, bei welchem er zu Beginn des
Umgangsrechts angeblich völlig ausser sich geraten sei, hätten keine
massgeblichen Besuchskontakte mehr stattgefunden. Er wirft der Vorinstanz im
Weiteren vor, die von der ehemaligen Vormundschaftsbehörde U.________
angeordnete familienpsychologische Begutachtung und die später durch die
Vormundschaftsbehörde verfügte Sistierung des Besuchsrechts würden gleichsam
als Folge dieses Vorfalles dargestellt. Da die Ausgestaltung des Besuchsrechts
wesentlich auf diesem unrichtig festgestellten Sachverhalt beruhe, sei dieser
zu berichtigen. Als Nächstes gibt der Beschwerdeführer den Sachverhalt wieder,
wie er seiner Ansicht nach berichtigt werden soll.
2.2. Entgegen der Auffassung des Beschwerdeführers wurde die Ausgestaltung des
Besuchsrechts nicht durch den angeblich fehlerhaft festgestellten Sachverhalt
beeinflusst. Die Vorinstanz stützte sich in ihren Erwägungen zur Entwicklung
des Besuchsrechts und insbesondere bei der Frage des Aufbaus der künftigen
Besuchskontakte auf das Gutachten der Psychiatrischen Dienste Thurgau vom 6.
März 2014 (recte 10. März 2014). Die Ausführungen des Beschwerdeführers unter
diesem Titel erschöpfen sich insgesamt auf einer unzulässigen appellatorischen
Kritik an den Sachverhaltsfeststellungen der Vorinstanz. Darauf ist nicht
einzutreten.
3.
Der Beschwerdeführer wirft der Vorinstanz ferner vor, mit der Festsetzung des
Umfangs des Besuchsrechts und mit der Bestimmung des Zeitpunktes der
Wiederaufnahme des Besuchsrechts Art. 8 Ziffer 1 EMRK und Art. 13 Abs. 1 BV
verletzt zu haben.
3.1. Artikel 8 Ziff. 1 EMRK verleiht einen Anspruch auf Achtung des
Familienlebens und begründet damit ein Recht auf Zusammenleben oder persönliche
Kontakte zwischen Eltern und Kindern und zwar auch dann, wenn die Beziehung
zwischen den Eltern beendet ist, sie nicht mehr zusammenleben oder geschieden
sind ( JENS MEYER-LADEWIG, EMRK Handkommentar, 3. Aufl. 2011, N. 53 zu Art. 8
EMRK unter Hinweis auf die Rechtsprechung des EGMR). Er verpflichtet die
Behörden dazu, den Kontakt mit den Familienmitgliedern zu ermöglichen (
MEYER-LADEWIG, a.a.O., N. 53 zu Art. 8 EMRK mit Hinweisen auf die
Rechtsprechung des EGMR). Der vom Beschwerdeführer ebenfalls angerufene Art. 13
Abs. 1 BV deckt sich inhaltlich mit der aufgeführten Konventionsbestimmung
(Urteil 5A_798/2009 vom 4. März 2010 E. 5.2). Der Anspruch aus Art. 8 Ziff. 1
EMRK gilt nicht absolut. Vielmehr ist nach Art. 8 Ziff. 2 EMRK ein Eingriff in
das durch Ziff. 1 geschützte Rechtsgut zulässig, soweit er gesetzlich
vorgesehen ist und eine Massnahme darstellt, die in einer demokratischen
Gesellschaft für die nationale Sicherheit, die öffentliche Ruhe und Ordnung,
das wirtschaftliche Wohl des Landes, die Verteidigung der Ordnung und zur
Verhinderung von strafbaren Handlungen, zum Schutz der Gesellschaft und Moral
sowie der Rechte und Freiheiten anderer notwendig ist. Das Bundesgericht
überprüft die Vereinbarkeit eines Entscheides mit Art. 8 EMRK grundsätzlich
frei. Bei der Überprüfung von Ermessensentscheiden letzter kantonaler Instanzen
übt es allerdings Zurückhaltung (Urteile 5A_798/2009 vom 4. März 2010 E. 5.2;
5P.8/2007 vom 6. Juni 2008 E. 5.1; 5P.345/2005 vom 23. Dezember 2005 E. 3.1;
BGE 120 II 384 E. 5 S. 387/388 mit Hinweisen).
3.2. Gemäss Art. 273 Abs. 1 ZGB haben Eltern, denen die elterliche Sorge oder
Obhut nicht zusteht, und das unmündige Kind gegenseitig Anspruch auf
angemessenen persönlichen Verkehr. Dabei handelt es sich um ein gegenseitiges
Pflichtrecht, wobei es in erster Linie dem Interesse des Kindes dient und
oberste Richtschnur für seine Ausgestaltung das Kindeswohl ist, welches anhand
der Umstände des konkreten Einzelfalles zu beurteilen ist (BGE 122 III 229 E.
3a/bb S. 232 f.; 122 III 404 E. 3b S. 406 f.; 131 III 209 E. 5 S. 212). Der aus
Art. 273 Abs. 1 ZGB fliessende Anspruch kann gestützt auf Art. 274 Abs. 2 ZGB
verweigert oder entzogen werden, wenn das Wohl des Kindes durch den
persönlichen Verkehr gefährdet wird, wenn ihn der betreffende Elternteil
pflichtwidrig ausgeübt hat, wenn sich dieser nicht ernsthaft um das Kind
gekümmert hat oder wenn andere wichtige Gründe vorliegen. Eine Gefährdung des
Wohls des Kindes im genannten Sinn liegt dann vor, wenn dessen ungestörte
körperliche, seelische oder sittliche Entfaltung durch ein auch nur begrenztes
Zusammensein mit dem nicht obhutsberechtigten Elternteil bedroht ist (BGE 122
III 404 E. 3b S. 407; Urteile 5C.293/2005 vom 6. April 2006 E. 3; 5A_505/2013
vom 20. August 2013 E. 2.3). Bei der Beschränkung des persönlichen Verkehrs ist
stets das Gebot der Verhältnismässigkeit zu beachten. So darf er in der Regel
nicht allein wegen elterlicher Konflikte dauerhaft eingeschränkt werden,
jedenfalls soweit das Verhältnis zwischen dem besuchsberechtigten Elternteil
und dem Kind gut ist (BGE 130 III 585 E. 2.2.1 S. 589; Urteil 5C.221/2006 vom
16. Januar 2007 E. 2.2). Der gänzliche Ausschluss eines Elternteils vom
persönlichen Verkehr kommt schliesslich nur als Ultima Ratio infrage; er ist
einzig dann statthaft, wenn sich die nachteiligen Auswirkungen eines
Besuchsrechts nicht anderweitig in für das Kind vertretbaren Grenzen halten
lassen (BGE 120 III 229 E. 3b/aa S. 233; 122 III 404 E. 3b S. 407; Urteile
5P.369/2004 vom 24. November 2004 E. 4.1; 5A_341/2008 vom 23. Dezember 2008 E.
4.3; 5A_716/2010 vom 23. Februar 2011 E. 4; 5A_505/2013 vom 20. August 2013 E.
2.3).
4.
4.1. Zur Begründung des Vorwurfs der Verletzung von Art. 8 Ziff. 1 EMRK macht
der Beschwerdeführer zusammengefasst geltend, die Anordnung eines ausgesprochen
niederfrequenten Besuchsrechts finde im Gutachten keine Stütze. Die Vorinstanz
nenne denn auch keine Gründe, weshalb das Besuchsrecht alle drei Monate auf
vier Stunden begrenzt sein müsse.
4.2.
4.2.1. Der eigentlichen Behandlung der Rüge ist vorauszuschicken, wie es zur
Festsetzung des Besuchsrechts durch die Vorinstanz gekommen ist: Nach dem
angefochtenen Entscheid, der sich auf die Ausführungen des Gutachtens der
Psychiatrischen Dienste Thurgau vom 10. März 2014 stützt, ist derzeit ein
persönlicher Kontakt zwischen dem Vater und dem Kind nicht möglich. Die
Gutachter hielten dafür, bei der Begutachtung des Kindes sei der Eindruck
entstanden, dieses habe massive Ängste bezüglich seines Vaters aufgebaut, unter
welchen es selbst leide. Allein die Tatsache, dass C.B.________ sich mit Hilfe
eines Alarmarmbandes im Freien bewege und immer wieder Angst bekunde, entführt
zu werden, weise auf eine emotionale Belastung des Kindes hin, die
therapiebedürftig sei. Aufgrund dieser Ausführungen hat die Vorinstanz die
Mutter angewiesen, das Kind unverzüglich in eine psychotherapeutische Therapie
zu geben. Von entscheidender Bedeutung ist sodann die Anregung der Gutachter,
nach einem halben Jahr seit Beginn der Therapie des Kindes eine erneute
Interaktionsbeobachtung anzuordnen. Diese Massnahme gilt nach Auffassung der
Gutachter und der Vorinstanz als geeignetes Mittel, um den Therapieerfolg beim
Kind zu bewerten; zudem stellt sie sicher, dass der Vater seine Tochter wieder
sehen kann und er sein Verhalten weiterhin im Griff hat und kindgerecht mit
seiner Tochter umgehen kann. Die Vorinstanz nimmt sodann an, nach einem halben
Jahr nach Beginn der Therapie könne mit ersten Therapieerfolgen gerechnet
werden.
4.2.2. Die Vorinstanz hat daher in einer ersten Phase ein Besuchsrecht von
einmal zwei Stunden im Quartal begleitet bestimmt, wobei dieses Recht erstmals
im Verlaufe des Monats, welcher der Interaktionsbeobachtung folgt, ausgeübt
werden kann (lit. b). Danach wurden Besuche von einmal vier Stunden im Quartal
begleitet, erstmals ein Jahr nach Aufnahme der begleiteten Besuchskontakte
(lit. c) sowie einmal vier Stunden im Quartal, unbegleitet, ab Juni 2017 (lit.
d) festgesetzt. Entgegen der Auffassung des Beschwerdeführers hat sich die
Vorinstanz bei ihrem Entscheid sehr wohl vom Gutachten leiten lassen: Die
Gutachter verweisen auf die beschriebenen Ängste des Kindes gegenüber seinem
Vater und halten dafür, es sei sicherlich im Sinne des Kindeswohls dienlich,
wenn C.B.________ eine ungestörte, insbesondere eine angstfreie Beziehung zu
ihrem Vater aufbauen könne. Dies sei indes nicht gleichbedeutend damit, dass
das Kind seinen Vater häufig oder über längere Zeitabschnitte treffen müsse.
Vielmehr sei dies dahingehend zu verstehen, dass C.B.________ den Vater
berechenbar und regelmässig, z.B. ein- bis zweimal im Quartal sehen kann. Der
Beschwerdeführer hat dieses Gutachten nicht als verfassungswidrig beanstandet.
Für die Vorinstanz bestand kein Anlass, in der hier strittigen Fachfrage, von
der Meinung der Experten abzuweichen (BGE 138 III 193 E. 4.3.1 S. 198 f.; 133
II 384 E. 4.2.3 S. 391; je mit Hinweisen). Von daher lässt sich die Festsetzung
des Umfangs des Besuchsrechts im Lichte von Art. 8 Ziff. 1 EMRK nicht
beanstanden.
4.3. Der Beschwerdeführer macht weiter geltend, die Aufnahme des Besuchsrechts
werde von der Vorinstanz im Ergebnis auf den Zeitpunkt vorgesehen, der
gleichsam im Belieben der Beschwerdegegnerin stehe, die dem Besuchsrecht
gegenüber indes negativ eingestellt sei und dessen Ausübung zu verhindern
suche. Eine Ordnung, welche die Wiederaufnahme des Besuchsrechts vom
Tätigwerden der das Besuchsrecht ablehnenden Kindsmutter abhängig mache,
verletze den bundesrechtlichen Anspruch auf persönlichen Verkehr.
Vorliegend steht es nicht im Belieben der Kindsmutter, ob sie das Besuchsrecht
gewähren will oder nicht. Die Vorinstanz hat die Beschwerdegegnerin angewiesen,
das Kind unverzüglich in eine psychotherapeutische Behandlung zu geben.
Überdies obliegt dem Beistand, ihr bei der Umsetzung der Therapieanordnung
behilflich zu sein und diese zu überwachen. Zudem hat die Mutter dem
Beschwerdeführer den Namen des Therapeuten bekannt zu geben. Es bleibt dem
Beschwerdeführer unbenommen, an den Beistand zu gelangen, falls die Mutter der
Anordnung keine Folge leistet und dadurch die Wiederaufnahme des Besuchsrechts
zu vereiteln sucht. Schliesslich kann er das Kantonsgericht um Vollstreckung
der Anordnung angehen, falls sich die Beschwerdegegnerin weigern sollte, der
Anordnung Folge zu leisten.
5.
Zusammenfassend hat das Kantonsgericht eine dem Verlauf der erforderlichen
Psychotherapie angepasste und daher sowohl was den Umfang des Besuchsrechts als
auch den Zeitpunkt seiner Aufnahme anbelangt eine dem Kindeswohl entsprechende
Lösung vorgesehen, die den bundesrechtlichen Anforderungen genügt. Der Vorwurf
der Verletzung von Art. 8 Ziff. 1 EMRK bzw. Art. 273 und 274 ZGB erweist sich
insgesamt als unbegründet.
6.
Damit ist die Beschwerde abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden kann. Bei
diesem Ausgang des Verfahrens wird der Beschwerdeführer kostenpflichtig (Art.
66 Abs. 1 BGG). Er hat die Gegenpartei jedoch für das bundesgerichtliche
Verfahren nicht zu entschädigen, da keine Vernehmlassung eingeholt worden ist.
7.
Wie die bisherigen Ausführungen zeigen, hat sich die vorliegende Beschwerde als
von Anfang an aussichtslos erwiesen. Fehlt es somit an einer der kumulativen
Voraussetzungen (nicht aussichtslose Beschwerde), muss das Gesuch des
Beschwerdeführers um unentgeltliche Rechtspflege abgewiesen werden (64 Abs. 1
BGG).
Demnach erkennt das Bundesgericht:
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf einzutreten ist.
2.
Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wird abgewiesen.
3.
Die Gerichtskosten von Fr. 2'000.-- werden dem Beschwerdeführer auferlegt.
4.
Dieses Urteil wird den Parteien und dem Kantonsgericht St. Gallen, II.
Zivilkammer, schriftlich mitgeteilt.
Lausanne, 27. März 2015
Im Namen der II. zivilrechtlichen Abteilung
des Schweizerischen Bundesgerichts
Der Präsident: von Werdt
Der Gerichtsschreiber: Zbinden
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