I. Zivilrechtliche Abteilung, Beschwerde in Zivilsachen 4A.278/2012
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
{T 0/2}
4A_278/2012
Arrêt du 26 septembre 2012
Ire Cour de droit civil
Composition
Mmes et MM. les Juges Klett, Présidente,
Corboz, Rottenberg Liatowitsch, Kolly et Fellrath Gazzini, Juge suppléante.
Greffière: Mme Godat Zimmermann.
Participants à la procédure
X.________,
représenté par Me Pierre Siegrist, avocat,
recourant,
contre
Y.________ SA,
représentée par Me Christian Pirker, avocat,
intimée.
Objet
contrat de courtage; salaire,
recours contre l'arrêt de la Chambre civile de la Cour de justice du canton de
Genève du 23 mars 2012.
Faits:
A.
Le 14 décembre 2007, X.________ a conclu un contrat de courtage immobilier avec
les sociétés A.________ SA et B.________ SA, dont la fusion donnera naissance à
Y.________ SA en mai 2010 (ci-après: Y.________ ou la courtière). Il confiait à
ces sociétés le mandat non exclusif de lui indiquer un acquéreur pour
l'immeuble sis à ..., ou de lui servir d'intermédiaire pour la négociation de
cette vente à un prix indicatif de 3'950'000 fr. Selon l'art. 5 du contrat,
X.________ s'engageait à verser, dès la conclusion du contrat de vente, une
commission de 3% calculée sur le prix de vente accepté plus la TVA de 7,6%.
Lors de la signature du contrat, le mandant a expliqué qu'il était en
discussion avec des acheteurs potentiels, dont l'un formulait une offre à
3'750'000 fr. sur laquelle il se déterminerait le 7 janvier 2008; il demandait
à son interlocuteur chez Y.________, D.________, de voir s'il pouvait «faire
mieux» avant cette date.
La courtière a offert l'immeuble à la vente sur différents sites Internet. En
outre, elle a envoyé à une quinzaine de personnes susceptibles d'être
intéressées un dossier de plusieurs pages, comportant des photographies de
l'immeuble, mais sans indication de son adresse exacte. E.________, conseiller
fiscal de X.________, a reçu ce document. Selon ses déclarations, il a été
surpris de recevoir un dossier de la part de la courtière, dont il n'était pas
client. Interpellé par téléphone par D.________, E.________ a manifesté de
l'intérêt pour l'immeuble proposé à la vente et une visite a été prévue.
Cependant, lorsqu'il a eu connaissance de l'adresse exacte de l'immeuble en
cause, il a réalisé que X.________ en était le propriétaire, ce qui l'a conduit
à ne pas donner suite à l'offre et à renoncer à la visite des lieux. Par
ailleurs, E.________ a déclaré à l'employé de Y.________ qui avait proposé son
nom "qu'il ne fallait pas imaginer que c'était par lui qu'il avait appris que
l'immeuble de ... était en vente, mais qu'il le savait déjà."
Après les contacts avec Y.________, E.________ a informé pour la première fois
X.________ de son intérêt pour l'acquisition de l'immeuble mis en vente; il lui
a précisé toutefois que le fait d'articuler une offre lui posait un problème
éthique et qu'il y renonçait.
Le 18 décembre 2007, la courtière a avisé X.________ que trois personnes
avaient pris contact pour visiter l'immeuble, dont E.________ et F.________, et
que seul ce dernier avait finalement vu les lieux.
Le 21 décembre 2007, G.________, employée de Y.________, a envoyé à X.________
un courrier électronique qui comportait les propos suivants:
"(...)
- M. F.________ nous a fait une proposition d'achat pour votre immeuble au prix
de CHF 3'850'000.-, sous réserve de l'accord définitif de ses conseillers
financiers.
- Nous avons pris bonne note que vous souhaitez obtenir un prix net de CHF
3'800'000.- et ajustons notre commission en ce sens.
- Comme convenu, nous avons donc confirmé à M. F.________ que vous acceptez son
offre d'achat au prix de CHF 3'850'000.- avec signature de la vente définitive
pour le 15 janvier 2007 (recte: 2008).
(...)"
F.________ a retiré son offre quelques jours avant le 15 janvier 2008. Par la
suite, la courtière n'a plus eu de client intéressé à l'acquisition de
l'immeuble.
Lorsqu'il est rentré de vacances en janvier 2008, E.________ a appris par
X.________ que la vente de l'immeuble n'avait pas abouti. Comme les pourparlers
avec les autres acheteurs potentiels avaient échoué, il s'est senti alors «plus
libre», selon ses termes, de formuler une offre d'achat.
En date du 4 février 2008, X.________ a informé la courtière que E.________
avait acquis l'immeuble pour 3'800'000 fr.
Mis en demeure de verser jusqu'au 5 mars 2008 une commission de 127'000 fr.,
calculée sur la base d'un prix de vente de 3'950'000 fr., X.________ a contesté
devoir quoi que ce soit à la courtière. En outre, il a résilié avec effet
immédiat un autre contrat de courtage passé avec Y.________, portant sur deux
autres immeubles sis à ....
B.
Par demande du 6 mai 2009, A.________ SA et B.________ SA ont assigné
X.________ en paiement de 127'506 fr. avec intérêts à 5% dès le 18 février
2008.
X.________ s'est opposé à la demande. A titre subsidiaire, pour le cas où le
droit à une commission serait reconnu, il concluait à sa fixation à un montant
de 50'000 fr.
Par jugement du 7 octobre 2010, le Tribunal de première instance du canton de
Genève a débouté Y.________ SA de ses conclusions en paiement.
Statuant le 15 avril 2011 sur appel de Y.________ SA, la Chambre civile de la
Cour de justice du canton de Genève a confirmé le jugement de première
instance.
Y.________ SA a interjeté un recours en matière civile (cause 4A_337/2011). Par
arrêt du 15 novembre 2011, le Tribunal fédéral a admis le recours, annulé
l'arrêt du 15 avril 2011 et renvoyé la cause à la cour cantonale pour nouvelle
décision. Contrairement aux instances cantonales, la cour de céans a jugé que
la conclusion du contrat de vente entre X.________ et E.________ se trouvait
dans un rapport de causalité avec l'activité de la courtière. D'une part,
X.________ avait appris que E.________ s'intéressait à l'affaire grâce à
l'intervention de la courtière; d'autre part, c'était sur la base de cette
indication que les futures parties au contrat de vente étaient entrées en
relation et avaient conclu le marché. Les conditions du droit au salaire de
Y.________ SA étaient ainsi réalisées. Comme la cour de céans ne disposait pas
d'éléments suffisants pour arrêter le montant de la commission, l'affaire a été
renvoyée à la cour cantonale afin qu'elle se prononce sur ce point.
Par arrêt du 23 mars 2012, la Chambre civile de la Cour de justice du canton de
Genève a condamné X.________ à payer à Y.________ SA la somme de 122'664 fr.
avec intérêts à 5% dès le 16 mars 2008. Ce montant correspond à 3% du prix de
vente de 3'800'000 fr. (114'000 fr.), plus la TVA de 7,6% (8'664 fr.).
C.
X.________ interjette un recours en matière civile. A titre principal, il
demande au Tribunal fédéral d'annuler l'arrêt cantonal, puis de lui donner acte
de ce qu'il offre de verser à Y.________ SA, pour solde de tout compte, le
montant de 50'000 fr. avec intérêts à 5% dès le 31 mars 2008. Il conclut
subsidiairement à l'annulation de l'arrêt attaqué et au renvoi de la cause à la
Cour de justice pour nouvelle décision dans le sens des considérants du
Tribunal fédéral.
Dans sa réponse, Y.________ SA propose le rejet du recours. Après que
X.________ s'est déterminé sur cette réponse, l'intimée a déposé d'ultimes
observations.
Considérant en droit:
1.
1.1 Le recours est interjeté par la partie qui n'a pas obtenu que la commission
de courtage soit fixée à 50'000 fr. seulement, comme elle le demandait dans ses
conclusions devant la Cour de justice après l'arrêt de renvoi (cf. art. 76 al.
1 LTF). Au surplus, il est dirigé contre un arrêt final (art. 90 LTF) rendu en
matière civile (art. 72 al. 1 LTF) par une autorité cantonale de dernière
instance (art. 75 LTF) dans une affaire pécuniaire dont la valeur litigieuse,
s'élevant à 77'506 fr. (art. 51 al. 1 let. a LTF), atteint le seuil requis par
l'art. 74 al. 1 let. b LTF. Déposé dans le délai (art. 46 al. 1 let. a et art.
100 LTF) et la forme (art. 42 LTF) prévus par la loi, le recours est en
principe recevable.
1.2 Un arrêt de renvoi lie tant l'autorité cantonale à laquelle la cause est
renvoyée que le Tribunal fédéral ultérieurement saisi d'un recours contre la
nouvelle décision de l'autorité cantonale (cf. ATF 135 III 334 consid. 2).
Quant aux parties, elles ne peuvent pas faire valoir, dans un recours contre la
nouvelle décision cantonale, des moyens que le Tribunal fédéral avait
expressément rejetés dans l'arrêt de renvoi (cf. ATF 133 III 201 consid. 4.2)
ou qu'il n'avait pas eu à examiner, faute pour les parties de les avoir
invoqués dans la première procédure de recours, alors qu'elles pouvaient - et
devaient - le faire (cf. ATF 111 II 94 consid. 2).
Dans ces limites, un recours en matière civile peut être interjeté pour
violation du droit, tel qu'il est délimité par les art. 95 et 96 LTF, y compris
les droits constitutionnels (ATF 134 III 379 consid. 1.2). Compte tenu de
l'exigence de motivation contenue à l'art. 42 al. 1 et 2 LTF, sous peine
d'irrecevabilité (art. 108 al. 1 let. b LTF), le Tribunal fédéral n'examine en
principe que les griefs invoqués; il n'est pas tenu de traiter, comme le ferait
une autorité de première instance, toutes les questions juridiques qui se
posent, lorsque celles-ci ne sont plus discutées devant lui (ATF 135 II 384
consid. 2.2.1 p. 389; 135 III 397 consid. 1.4 p. 400). Par exception à la règle
selon laquelle il applique le droit d'office, le Tribunal fédéral ne peut
entrer en matière sur la violation d'un droit constitutionnel ou sur une
question relevant du droit cantonal ou intercantonal que si le grief a été
invoqué et motivé de manière précise par la partie recourante (art. 106 al. 2
LTF).
Par ailleurs, le Tribunal fédéral conduit son raisonnement juridique sur la
base des faits établis par l'autorité précédente (art. 105 al. 1 LTF). Il ne
peut s'en écarter que si les faits ont été établis de façon manifestement
inexacte - ce qui correspond à la notion d'arbitraire au sens de l'art. 9 Cst.
(ATF 137 I 58 consid. 4.1.2 p. 62; 137 II 353 consid. 5.1 p. 356) - ou en
violation du droit au sens de l'art. 95 LTF (art. 105 al. 2 LTF).
2.
Dans un premier moyen, le recourant se plaint d'une violation des art. 18 et
413 CO. Selon lui, la cour cantonale ne pouvait pas arrêter le salaire de la
courtière à un montant supérieur à 50'000 fr. Il fait valoir que, interprété
selon le principe de la confiance, le courriel de l'intimée du 21 décembre 2007
signifiait que la courtière acceptait de compléter l'art. 5 du contrat de
courtage en ajoutant une condition supplémentaire à sa rémunération, à savoir
de réduire, le cas échéant, le montant de sa commission afin de permettre au
recourant d'encaisser un montant net de 3'800'000 fr.
2.1 Interprétant le courriel du 21 décembre 2007, la cour cantonale est arrivée
à la conclusion que l'art. 5 du contrat de courtage n'avait pas été modifié en
dehors du cas d'une vente aux époux F.________. Selon l'arrêt attaqué,
l'intimée a accepté de réduire sa rémunération dans le cadre des négociations
entre le recourant et les époux F.________ et rien ne permet de retenir que
cette réduction s'inscrivait dans un cadre général; il s'agissait au contraire
d'un geste commercial destiné à favoriser la vente entre le recourant et les
époux F.________, tous clients de la courtière.
La Cour de justice a posé les principes en matière d'interprétation subjective
et objective des déclarations de volonté, mais il ne ressort pas clairement de
l'arrêt si, dans le cas particulier, elle a établi, en fait, la volonté réelle
des parties ou si elle s'est fondée sur la théorie de la confiance. La question
peut rester ouverte dans la mesure où, comme on le verra, le résultat auquel
parvient l'autorité cantonale est conforme à l'interprétation objective, selon
le principe de la confiance.
2.2 En interprétant les déclarations des parties et les comportements selon la
théorie de la confiance, le juge recherche comment une déclaration ou une
attitude pouvait être comprise de bonne foi en fonction de l'ensemble des
circonstances; le principe de la confiance permet ainsi d'imputer à une partie
le sens objectif de sa déclaration ou de son comportement, même s'il ne
correspond pas à sa volonté intime. L'application du principe de la confiance
est une question de droit que le Tribunal fédéral peut examiner librement (art.
106 al. 1 LTF) (ATF 136 III 186 consid. 3.2.1 p. 188; 135 III 295 consid. 5 p.
302). Cependant, pour trancher cette question, il doit se fonder sur le contenu
des manifestations de volonté et sur les circonstances, dont la constatation
relève du fait (ATF 135 III 410 consid. 3.2 p. 413).
2.3 En l'espèce, les parties étaient liées par un contrat de courtage
d'indication et de négociation, daté du 14 décembre 2007. Le prix de vente,
indicatif, était fixé à 3'950'000 fr. Le montant de la commission ne variait
pas selon que l'intimée agisse comme courtier indicateur ou négociateur; il
correspondait à 3% du prix de vente accepté plus la TVA de 7,6%. Le courriel
litigieux est intervenu une semaine plus tard, dans le cadre de la négociation
que l'intimée menait pour le recourant avec F.________. Il résulte de ce
document que les éventuelles parties au contrat de vente s'accordent sur un
prix de vente de 3'850'000 fr.; comme elle a pris note du souhait du vendeur
d'obtenir un montant net de 3'800'000 fr., l'intimée déclare par ailleurs
qu'elle réduit sa commission à 50'000 fr. Ainsi, la courtière a obtenu une
offre d'achat de 3'850'000 fr. en négociant avec son client, F.________; comme
elle sait que le vendeur souhaite recevoir un montant net de 3'800'000 fr., la
courtière négociatrice propose de réduire sa commission à 50'000 fr., ce qui
lui permet d'obtenir le consentement du recourant à l'offre d'achat présentée.
A l'évidence, l'offre de réduction de la commission s'inscrit exclusivement
dans le cadre de la négociation menée par la courtière entre le recourant et
F.________ et tend à favoriser la vente à ce dernier. Le recourant,
destinataire du message du 21 décembre 2007, devait, de bonne foi, comprendre
la déclaration litigieuse comme étant subordonnée à la conclusion de la vente à
F.________ au prix de 3'850'000 fr., et non comme une offre de réduire le
salaire convenu à 50'000 fr. en toute hypothèse. Au surplus, le recourant
soutient que le contrat de courtage aurait été modifié en ce sens que la
commission devait être réduite de manière à lui assurer un gain net de
3'800'000 fr. Il suffit de constater à cet égard que pareille thèse se heurte
aux propres conclusions du recourant, qui accepte à présent de verser une
commission de 50'000 fr. alors que la vente à E.________ ne lui a pas rapporté
plus de 3'800'000 fr.
En conclusion, le grief tiré d'une violation des art. 18 et 413 CO ne peut être
qu'écarté.
3.
Dans un second moyen, le recourant reproche à la cour cantonale d'avoir violé
l'art. 417 CO en n'examinant pas si le salaire de la courtière était excessif
et devait être réduit le cas échéant. A le suivre, la commission de 122'664 fr.
serait inéquitable et choquante dans les circonstances particulières du cas. En
effet, l'intimée gagnerait, pour la maigre activité déployée auprès de
E.________, un salaire représentant plus du double de celui dont elle était
prête à se satisfaire en cas de vente de l'immeuble aux époux F.________, en
faveur desquels elle avait exercé une activité notablement supérieure.
3.1 Lorsqu'un salaire excessif a été stipulé soit pour avoir indiqué une
occasion de conclure un contrat individuel de travail ou une vente d'immeuble,
soit pour avoir négocié l'un de ces contrats, il peut être, à la requête du
débiteur, équitablement réduit par le juge (art. 417 CO).
Déterminer si le salaire est excessif ou non suppose de tenir compte de
l'ensemble des circonstances du cas d'espèce (cf. ATF 117 II 286 consid. 5b p.
290 in fine; 83 II 151 consid. 4c p. 154 in fine). Étant donné le caractère
aléatoire du contrat de courtage, il faut partir du principe que le salaire
rémunère le succès du courtier, et non l'étendue de l'activité déployée par
celui-ci (FRANÇOIS RAYROUX, in Commentaire romand, Code des obligations I, 2e
éd. 2012, n° 8 ad art. 417 CO; CHRISTIAN MARQUIS, Le contrat de courtage
immobilier et le salaire du courtier, 1993, p. 329). Le juge effectuera une
comparaison avec les commissions versées habituellement (ATF 117 II 286 consid.
5b p. 290 et les arrêts cités) dans la région considérée (ATF 112 II 459
consid. 3 p. 460; 111 II 366 consid. 3c p. 370). En matière immobilière, la
commission correspond en règle générale à un pourcentage du prix de vente
obtenu. Le taux usuel peut varier en fonction du prix qui sert de référence; il
diminue alors au fur et à mesure que le prix de vente augmente. Une commission
peut dépasser légèrement le tarif ou le taux habituel sans pour autant être
excessive (LUC THÉVENOZ/AUDE PEYROT, Le contrat de courtage immobilier, in
Bénédict Foëx et Michel Hottelier (éd.), Servitudes, droit de voisinage,
responsabilités du propriétaire immobilier, 2007, p. 136). En effet, dans la
mesure où il limite la liberté contractuelle des parties, l'art. 417 CO doit
être interprété de manière restrictive (ATF 106 II 56 consid. 2a p. 57).
Dans la jurisprudence, une commission de 3% calculée sur un prix de vente de
1'695'000 fr. n'a pas été jugée excessive (arrêt 4C.121/2005 du 5 juillet 2005
consid. 4.2.2). De même, le Tribunal fédéral n'a pas réduit un salaire de
492'000 fr. correspondant à un taux de 3% du prix de vente de diverses
parcelles qui se montait au total à 16'400'000 fr., même si cette rémunération
se situait à la limite de ce qui était admissible en raison du prix élevé de la
transaction (arrêt 4C.362/1999 du 22 mars 2000 consid. 4c). N'a pas non plus
été considérée comme excessive une commission de 3,57% pour des ventes
immobilières portant l'une sur 1'750'000 fr. (arrêt 4C.183/1998 du 16 juin 1999
consid. 4b) et l'autre sur 2'800'000 fr. (arrêt 4C.28/1995 du 1er octobre 1996
consid. 5b). Il a également été jugé qu'une commission fixée à 3% du prix de
vente, correspondant au taux usuel, n'était pas trop élevée (ATF 117 II 286
consid. 5b p. 290). En revanche, un salaire fixé à 11% du prix de vente alors
que le taux usuel était de l'ordre de 2% a été tenu pour manifestement excessif
(ATF 83 II 151 consid. 4c p. 153).
D'autres éléments que le taux usuel peuvent entrer en ligne de compte, comme le
fait que le courtier ait présenté à l'acheteur une occasion unique
correspondant parfaitement à l'objet recherché (ATF 90 II 92 consid. 11 p. 107)
ou le fait que le courtier n'exerce pas à titre professionnel, si bien qu'il
n'a pas à assumer des frais généraux et ne peut prétendre à une compensation
pour les dépenses engagées dans des affaires qui ne se sont pas réalisées (ATF
83 II 151 consid. 4c p. 153).
La détermination du caractère excessif ou non du salaire du courtier relève du
pouvoir d'appréciation du juge (art. 4 CC). En pareil cas, le Tribunal fédéral
ne revoit qu'avec réserve la décision prise en dernière instance; il
n'intervient que lorsque celle-ci s'écarte sans raison des règles établies par
la doctrine et la jurisprudence en matière de libre appréciation, lorsqu'elle
s'appuie sur des faits qui, dans le cas particulier, ne devaient jouer aucun
rôle, ou à l'inverse, lorsqu'elle n'a pas tenu compte d'éléments qui auraient
absolument dû être pris en considération; il sanctionne en outre les décisions
rendues en vertu du pouvoir d'appréciation lorsqu'elles aboutissent à un
résultat manifestement injuste ou à une iniquité choquante (cf. ATF 135 III 121
consid. 2 p. 123 s.; 133 III 201 consid. 5.4 p. 211; 132 III 178 consid. 5.1 p.
183; 130 III 571 consid. 4.3 p. 576).
3.2 En l'espèce, quand bien même le mandant n'a pas invoqué expressément l'art.
417 CO dans la procédure cantonale, il y a bien eu requête du débiteur en
réduction du salaire du courtier, au sens non formaliste prescrit par la
jurisprudence (ATF 111 II 366 consid. 3a p. 369; 83 II 151 consid. 4a p. 152).
En effet, les conclusions du défendeur tendaient à ne pas payer la commission,
subsidiairement à la fixer à un montant moins élevé que celui résultant du
contrat de courtage.
La cour cantonale n'a pas réduit le salaire de l'intimée. Sur le vu des
éléments ressortant de l'arrêt attaqué, elle n'a pas violé l'art. 417 CO en
fixant la commission de courtage à 122'664 fr. Le taux de 3%, même appliqué à
un prix de vente de 3'800'000 fr., n'apparaît pas excessif au regard de la
jurisprudence précitée (cf. consid. 3.1 § 3 ci-dessus). Du reste, le recourant
lui-même ne prétend pas que ce taux serait trop élevé en l'occurrence. Il fait
valoir en revanche les efforts très restreints que l'intimée aurait déployés
pour convaincre l'acheteur E.________. Or, comme déjà relevé (consid. 3.1 § 2
ci-dessus), une telle circonstance n'est pas déterminante pour juger du
caractère excessif ou non de la commission convenue, puisque celle-ci rémunère
le succès du courtier, et non l'activité de ce dernier.
Il s'ensuit que la requête du mandant en réduction du salaire de la courtière
est mal fondée.
4.
Sur le vu de ce qui précède, le recours doit être rejeté.
En conséquence, les frais judiciaires seront mis à la charge du recourant (art.
66 al. 1 LTF). En outre, ce dernier versera des dépens à l'intimée (art. 68 al.
1 et 2 LTF).
Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce:
1.
Le recours est rejeté.
2.
Les frais judiciaires, arrêtés à 4'000 fr., sont mis à la charge du recourant.
3.
Le recourant versera à l'intimée une indemnité de 5'000 fr. à titre de dépens.
4.
Le présent arrêt est communiqué aux mandataires des parties et à la Chambre
civile de la Cour de justice du canton de Genève.
Lausanne, le 26 septembre 2012
Au nom de la Ire Cour de droit civil
du Tribunal fédéral suisse
La Présidente: Klett
La Greffière: Godat Zimmermann