II. Zivilrechtliche Abteilung, Beschwerde in Zivilsachen 5A.565/2009
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
{T 0/2}
5A_565/2009
Sentenza del 23 giugno 2010
II Corte di diritto civile
Composizione
Giudici federali Hohl, Presidente,
Escher, Marazzi,
Cancelliere Piatti.
Partecipanti al procedimento
A.________,
patrocinato dall'avv. Roberto Haab,
ricorrente,
contro
B.________,
patrocinato dall'avv. Aurelio Facchi,
opponente.
Oggetto
provvedimenti cautelari (servitù),
ricorso contro la sentenza emanata il 3 agosto 2009
dalla I Camera civile del Tribunale d'appello del
Cantone Ticino.
Fatti:
A.
Il 13 dicembre 2005 A.________ ha promosso avanti al Pretore del distretto di
Lugano un'azione tendente alla cancellazione di una servitù di passo pedonale
che grava la particella xxx di Z.________ - di sua proprietà - in favore della
contigua particella yyy di proprietà di B.________. In via subordinata ha
chiesto lo spostamento della servitù.
Il 27 febbraio 2009 A.________ ha chiesto quali "provvedimenti cautelari
urgenti", la cancellazione provvisoria del predetto diritto di passo e
l'annotazione di una restrizione della facoltà di disporre sul fondo del
convenuto "a tutela della pretesa di cancellazione o spostamento contro
indennità della servitù di passo". Il Pretore ha dapprima respinto l'istanza in
via supercautelare e poi con decreto cautelare del 19 giugno 2009. Il giudice
di prime cure non ha esaminato i requisiti di cui all'art. 376 cpv. 1 CPC/TI,
perché ha ritenuto che una restrizione della facoltà di disporre non può essere
richiesta per una pretesa fondata sull'art. 736 cpv. 2 CC e che una
cancellazione provvisoria è unicamente data per le azioni di rettifica del
registro fondiario.
B.
Con sentenza 3 agosto 2009 la I Camera civile del Tribunale di appello del
Cantone Ticino ha respinto un rimedio di A.________ e ha confermato il decreto
pretorile. La Corte cantonale ha dapprima indicato che la procedura sommaria,
prevista dall'art. 961 cpv. 3 CC per le iscrizioni provvisorie, si applica pure
alle richieste di annotazione di una restrizione della facoltà di disporre e
che essa non esclude l'emanazione di provvedimenti cautelari. I giudici
cantonali hanno poi ritenuto che A.________ si è limitato a formulare le
domande di cancellazione provvisoria del diritto di passo e di annotazione di
una restrizione della facoltà di disporre in via cautelare, motivo per cui esse
non sono state trattate dal Pretore nella procedura sommaria, ma quest'ultimo
si è limitato a deciderle in via cautelare nell'apposita procedura prevista
dalla legge processuale cantonale. La Corte cantonale ha quindi considerato che
ai provvedimenti richiesti si applicano i requisiti previsti dall'art. 376 cpv.
1 CPC/TI e segnatamente quello dell'urgenza, in concreto non adempiuto. Non
sussisterebbero infatti indizi che confortano il pericolo di un'alienazione del
fondo da parte del convenuto, atteso che questi si è sposato pendente causa, ha
fatto dello stabile situato sulla particella yyy l'abitazione coniugale e ha,
per stessa ammissione dell'attore, "inoltrato una domanda di costruzione di non
irrisoria entità". Non basterebbe inoltre nemmeno la congettura secondo cui il
convenuto potrebbe gravare il suo fondo con diritti di pegno o vederselo
gravare da ipoteche legali. La Corte cantonale ha altresì ritenuto che non
poteva vagliare le argomentazioni del giudice di prime cure, perché in tal modo
avrebbe anticipato un giudizio che potrebbe essere chiamata a pronunciare nel
caso in cui l'istante dovesse ritualmente introdurre le domande in discussione
con la procedura sommaria.
C.
Il 2 settembre 2009 A.________ ha presentato al Tribunale federale un ricorso
in materia civile e un ricorso sussidiario in materia costituzionale con cui
postula l'iscrizione provvisoria a carico della particella dell'opponente della
cancellazione del diritto di passo, nonché l'iscrizione di una restrizione
della facoltà di disporre a tutela della pretesa di cancellazione o di
spostamento contro indennità. Il ricorrente afferma di aver adottato la
procedura corretta, ma che in ogni caso la questione non avrebbe alcuna
rilevanza pratica nella fattispecie. Sostiene poi che la Corte cantonale
avrebbe violato l'art. 29 cpv. 2 Cost., effettuando un repentino ed inaspettato
cambiamento di giurisprudenza, e che in base a dottrina e giurisprudenza
l'accoglimento delle sue domande non potrebbe essere fatto dipendere dal
requisito - previsto dal diritto cantonale - dell'urgenza. La sentenza
impugnata violerebbe quindi il principio della prevalenza del diritto federale,
atteso che negli art. 960 e 961 CC il legislatore federale avrebbe
esaurientemente regolato le condizioni per un'annotazione rispettivamente
un'iscrizione. Il ricorrente chiede inoltre al Tribunale federale di esaminare
se la Corte cantonale ha leso altri diritti costituzionali e tratta infine gli
argomenti da questa lasciati indecisi (ammissibilità di una restrizione della
facoltà di disporre a tutela delle azioni fondate sull'art. 736 CC e di
un'iscrizione provvisoria).
Il 23 settembre 2009 la Presidente della II Corte di diritto civile ha respinto
una domanda di misure cautelari del ricorrente.
Non è stata chiesta una risposta al ricorso.
Diritto:
1.
1.1 Nelle cause di carattere pecuniario, la via del ricorso in materia civile è
- in linea di principio - unicamente aperta se viene raggiunto un valore
litigioso di fr. 30'000.-- (art. 74 cpv. 1 lett. b LTF). Quando le conclusioni
non tendono al pagamento di una somma di denaro determinata, il Tribunale
federale fissa il valore litigioso secondo il suo apprezzamento (art. 51 cpv. 2
LTF). Tale controllo non supplisce però all'assenza di un'indicazione del
valore litigioso; non spetta infatti al Tribunale federale di procedere ad
indagini per determinare esso stesso tale valore se questo non risulta dagli
accertamenti di fatto della decisione impugnata o da altri elementi
dell'incarto. In tal caso il ricorrente deve indicare conformemente all'art. 42
cpv. 1 e 2 LTF, pena l'inammissibilità del ricorso, elementi sufficienti da
permettere al Tribunale federale di agevolmente stimare il valore litigioso
(DTF 136 III 60 consid. 1).
In concreto la decisione impugnata menziona che il valore litigioso di fr.
18'000.-- indicato sull'inserto della causa principale non è necessariamente
corretto. Il ricorrente afferma che tale importo corrisponde a quello calcolato
dal perito per l'area interessata dalla servitù e ritiene che la svalutazione
causata al suo fondo sia invece maggiore per i seguenti motivi. Egli afferma
che "notoriamente il valore di stima ufficiale in Ticino raramente supera i 2/3
del valore venale effettivo" e ritiene che il suo fondo, con un valore di stima
ufficiale di fr. 351'345.--, perderebbe il 10 % del suo valore a causa
dell'avversato passo pedonale, che è situato proprio davanti alla sua casa,
separandola dal giardino. Tali congetture non consentono tuttavia al Tribunale
federale di accertare di primo acchito e con sicurezza che il valore litigioso
di fr. 30'000.-- sia in concreto raggiunto.
1.2 Nella fattispecie non entra nemmeno in linea di conto la possibilità che il
ricorso in materia civile sia ammissibile in virtù dell'art. 74 cpv. 2 LTF,
perché solleverebbe una questione di diritto di importanza fondamentale.
Infatti il ricorrente si limita ad indicare nel proprio rimedio di non essere
in grado di pronunciarsi su tale "ardua questione", senza spiegare - come
invece imposto dall'art. 42 cpv. 2 LTF - per quale motivo invece le condizioni
previste dalla citata norma sarebbero invece adempiute (DTF 135 III 1 consid.
1.3 in fine). In queste circostanze, visto che il ricorrente ha esplicitamente
pure proposto, nell'eventualità che i requisiti generalmente posti ad un
ricorso in materia civile non fossero adempiuti, un ricorso sussidiario in
materia costituzionale, si giustifica dichiarare inammissibile il primo ed
esaminare il secondo, atteso che - in ogni caso - come rilevato dal ricorrente
medesimo, trattandosi di misure cautelari ai sensi dell'art. 98 LTF, i motivi
di ricorso sono limitati alla violazione di diritti costituzionali.
1.3 Decisioni concernenti provvedimenti cautelari sono unicamente decisioni
finali ai sensi dell'art. 90 LTF se vengono emanate in una procedura
indipendente. Il Messaggio sulla LTF annovera segnatamente fra le decisioni
finali le iscrizioni provvisorie ai sensi dell'art. 961 CC dell'ipoteca legale
degli artigiani e degli imprenditori (Messaggio del 28 febbraio 2001
concernente la revisione totale dell'organizzazione giudiziaria federale, FF
2001 3887 n. 4.1.4.1 seg.). Sotto l'egida dell'OG il rifiuto di ordinare
l'iscrizione di una restrizione della facoltà di disporre era paragonato al
rifiuto di ordinare un'iscrizione provvisoria e come tale considerato una
decisione finale nel senso dell'art. 87 OG (sentenza 5P.411/2004 del 15 marzo
2005 consid. 1.2). Decisioni cautelari notificate separatamente che vengono
emanate prima o durante la procedura principale e che rimangono in vigore
unicamente per la durata di questa, rispettivamente a condizione che una
procedura principale venga incoata, sono decisioni incidentali nel senso
dell'art. 93 LTF (DTF 134 I 83 consid. 3.1). In concreto può restare indecisa
la questione a sapere se la decisione impugnata sia finale, come preteso dal
ricorrente, o se essa sia invece incidentale, come invece ritenuto
dall'autorità cantonale. Infatti, anche in quest'ultima ipotesi, essa sarebbe
idonea a causare un danno irreparabile nel senso dell'art. 93 cpv. 1 LTF. Ne
segue che il ricorso sussidiario in materia costituzionale è ammissibile (art.
113 e art. 117 LTF).
1.4 Con un ricorso sussidiario in materia costituzionale può unicamente essere
censurata la violazione di diritti costituzionali (art. 116 LTF). Il ricorrente
che solleva avanti al Tribunale federale un ricorso sussidiario in materia
costituzionale deve indicare con precisione quale diritto fondamentale egli
ritenga violato, e spiegare fondatamente in cosa consista tale violazione.
Contrariamente a quanto ritenuto dal ricorrente, il Tribunale federale non è
quindi abilitato a cercare esso medesimo eventuali violazioni di diritti
costituzionali da parte della Corte cantonale, ma può unicamente esaminare la
pretesa violazione di un diritto fondamentale nella misura in cui una tale
censura sia stata sollevata e motivata in termini precisi nel gravame (art. 117
e art. 106 cpv. 2 LTF combinati; DTF 133 III 439 consid. 3.2; sentenza 5D_164/
2008 del 10 febbraio 2009 consid. 1.2, non pubblicato in DTF 135 III 315).
2.
2.1 La Corte cantonale ha indicato che l'annotazione di una restrizione della
facoltà di disporre e una cancellazione provvisoria sono rette dalla procedura
sommaria, e che nell'ambito della procedura sommaria possono pure essere
formulate delle domande cautelari (art. 371 CPC/TI). Essa ha poi ritenuto che
le predette misure avrebbero dovuto essere trattate nella procedura sommaria,
ma che il qui ricorrente aveva unicamente formulato una "domanda di
provvedimenti cautelari urgenti", correttamente decisa dal Pretore solo a
titolo cautelare. Da tale assunto i giudici cantonali hanno dedotto due
conseguenze. Innanzi tutto, secondo la Corte cantonale, i requisiti fissati dal
diritto cantonale (art. 376 cpv. 1 CPC/TI) per le misure cautelari, e
segnatamente l'esistenza del presupposto dell'urgenza, devono essere in
concreto adempiuti. Quale seconda conseguenza essa ha indicato che l'istante
aveva la possibilità di riproporre ritualmente le sue richieste nella procedura
sommaria. In altre parole, la Corte cantonale pare partire dal presupposto che
il ricorrente non abbia chiesto l'annotazione di una restrizione della facoltà
di disporre e un'iscrizione provvisoria nella procedura sommaria, ma si sia
limitato a formulare delle domande cautelari antecedenti una siffatta
procedura.
2.2 Il ricorrente assevera di aver correttamente introdotto le sue richieste,
atteso che l'iscrizione provvisoria e l'annotazione di una restrizione della
facoltà di disporre sono provvedimenti cautelari e che in ogni caso sarebbe
spettato al Pretore applicare d'ufficio il diritto processuale e trattare
l'istanza nelle forme da questo previste. Afferma inoltre che nel Cantone
Ticino le misure cautelari fanno parte della procedura sommaria e la stessa
Corte cantonale applicherebbe per l'iscrizione provvisoria e l'annotazione di
una restrizione della facoltà di disporre gli art. 376 segg. CPC/TI relativi
alle misure cautelari. Sostiene poi che in ogni caso tale questione sarebbe
senza importanza, perché gli art. 361 segg. rispettivamente gli art. 376 segg.
CPC/TI sono praticamente uguali e il procedimento innanzi al Pretore sarebbe
stato rispettoso di entrambe le normative. Inoltre l'azione di merito prevista
dall'art. 961 cpv. 3 CC sarebbe già pendente.
2.3 Ora, a giusta ragione il ricorrente indica che l'azione di merito per la
quale ha chiesto le predette misure di chiara natura cautelare (Henri
Deschenaux, Le registre foncier, Traité de droit privé suisse. vol. V., pag.
286 e 689) è già pendente. Inoltre, dalle sentenze cantonali citate nel ricorso
e diffuse dalla Corte cantonale sul proprio sito internet (www.sentenze.ti.ch)
risulta effettivamente che nel Cantone Ticino alle domande di annotazione di
una restrizione della facoltà di disporre si applicano gli art. 376 segg. CPC/
TI (così testualmente in sentenza 11.2009.9 della I Camera civile del Tribunale
di appello del Cantone Ticino del 19 gennaio 2009 consid. 1; v. anche sentenza
11.2004.43 della I Camera civile del Tribunale di appello del Cantone Ticino
del 22 giugno 2006 consid. 8). In queste circostanze la qualifica dell'istanza
del qui ricorrente da parte della Corte cantonale e le critiche sulla procedura
seguita non solo risultano incondivisibili, ma paiono pure essere in
contraddizione con la stessa giurisprudenza cantonale diffusa per internet. La
questione non merita però maggiore disamina perché, come del resto osservato
dallo stesso ricorrente, essa si rivela - come si vedrà nei considerandi che
seguono - senza pertinenza ai fini del presente giudizio.
3.
Giusta l'art. 961 cpv. 3 CC il giudice accorda un'iscrizione provvisoria dietro
giustificazione di un interesse da parte del richiedente. Quest'ultimo deve
quindi dimostrare la sua legittimazione (prima condizione) e la minaccia della
relativa posizione giuridica (seconda condizione). Una siffatta minaccia
sussiste se l'avente diritto materiale corre il pericolo, a causa della
pubblicità legata al registro fondiario (art. 973 cpv. 1 CC), di perdere il
proprio diritto non corrispondente alle iscrizioni. In altri termini, la
richiesta di un'iscrizione provvisoria è giustificata se un attore deve temere
che un terzo in buona fede possa essere protetto nel suo acquisto in base ad
una ingiustificata iscrizione a registro fondiario di un diritto reale. Alla
verosimiglianza richiesta dall'art. 961 cpv. 3 CC non possono essere poste
esigenze elevate (sentenza del Tribunale federale 5P.221/2003 del 12 settembre
2003 consid. 3.2.1, in ZBGR 85/2004 pag. 97, con rinvii).
Anche la decisione sull'annotazione di una restrizione della facoltà di
disporre ai sensi dell'art. 960 cpv. 1 n. 1 CC presuppone che la stessa sia
necessaria per la "conservazione" del diritto litigioso (Henri Deschenaux, op.
cit., pag. 286). Lo stesso ricorrente riconosce peraltro, citando Christian
Peter Meister (Vorsorgliche Massnahmen bei immobiliarsachenrechtlichen
Streitigkeiten, 1977, pag. 87), che all'annotazione di una restrizione della
facoltà di disporre devono essere applicati i medesimi principi di cui all'art.
961 cpv. 3 CC.
3.1 Nella fattispecie, trattando il requisito dell'"urgenza", la Corte
cantonale si è in realtà - pure - pronunciata sulla seconda delle due predette
condizioni, negando l'esistenza di una minaccia della posizione giuridica del
ricorrente. I giudici cantonali hanno infatti considerato che non vi sono
indizi che confortano l'ipotesi di un'alienazione del fondo del qui opponente
ad un terzo ignaro della causa pendente, che si prevarrebbe poi
dell'affidamento posto nel registro fondiario, costringendo così l'attore a
ricominciare il processo. Secondo la sentenza impugnata infatti, l'istante non
ha nemmeno affermato che il convenuto intenda vendere il fondo dominante, non
ha contestato che questi si è sposato pendente causa, facendo divenire lo
stabile sito sul predetto fondo l'abitazione coniugale e ha addirittura ammesso
l'inoltro di una "domanda di costruzione di non irrisoria entità". Con
riferimento alla congettura secondo cui il qui opponente potrebbe gravare con
diritti di pegno il suo fondo o vederselo gravare da ipoteche legali, i giudici
cantonali hanno rilevato di non scorgere il pregiudizio che deriverebbe
all'istante da tali circostanze.
3.2 Il ricorrente ritiene tale argomentazione arbitraria, assevera di non avere
alcuna possibilità di dimostrare che l'opponente abbia l'intenzione di alienare
o di gravare con diritti di pegno il suo fondo e ritiene che la prova
impostagli dai giudici cantonali lo metterebbe in balia della buona volontà
della controparte. Sostiene che anche l'accensione di una cartella ipotecaria -
verosimile visto il progetto edilizio in corso - da un terzo in buona fede
basterebbe per rendere ineseguibile a registro fondiario la sentenza
sull'azione principale.
3.3 Giova innanzi tutto ribadire che, come già esposto (supra, consid. 3), per
ottenere l'iscrizione provvisoria della cancellazione di un diritto di passo,
rispettivamente l'annotazione di una restrizione della facoltà di disporre non
è sufficiente che l'azione principale concerna diritti suscettivi di essere
tutelati da tali misure, ma l'istante deve pure aver reso verosimile che le
summenzionate due condizioni previste dal diritto federale siano date. In
concreto la motivazione con cui la Corte cantonale ha negato che nella
fattispecie vi sia una minaccia della posizione giuridica del ricorrente non
risulta arbitraria. Infatti escludere il pericolo di un'alienazione del fondo
dominante con il recente matrimonio dell'opponente, che ha fatto divenire
l'edificio situato su tale particella l'abitazione coniugale e che ha pure
previsto dei lavori edilizi di una certa importanza, appare del tutto
sostenibile e il ricorrente nemmeno pretende di aver apportato un qualsiasi
elemento che infici tali considerazioni e faccia invece apparire verosimile il
pericolo di un'alienazione.
Per quanto concerne poi l'eventualità che l'opponente gravi con un diritto di
pegno il fondo in discussione, occorre osservare che un creditore pignoratizio
può unicamente opporsi alla cancellazione di una servitù esistente se viene
leso nei suoi diritti, rispettivamente abbia un interesse al mantenimento della
servitù (JÜRG SCHMID, Commento basilese, Zivilgesetzbuch II, 3a ed. 2007, n. 13
ad art. 964 CC; PETER LIVER, Commento zurighese, 2a ed. 1980, n. 38 ad art. 734
CC; HOMBERGER, Commento zurighese, 2a ed. 1938, n. 10 ad art. 964 CC). Ora, il
ricorrente pare dimenticare di aver in primo luogo chiesto la cancellazione del
diritto di passo in virtù dell'art. 736 cpv. 1 CC e omette di fornire una
qualsiasi spiegazione perché un eventuale creditore pignoratizio sarebbe
toccato nei suoi interessi e potrebbe opporsi alla cancellazione di una servitù
divenuta senza interesse per il fondo gravato dal diritto di pegno. Ne discende
che la censura risulta infondata.
4.
Ne segue che la Corte cantonale ha negato, senza violare i diritti
costituzionali invocati dal ricorrente, che in concreto siano adempiuti i
requisiti previsti dal diritto federale per poter accogliere la richiesta di
un'iscrizione provvisoria della cancellazione del diritto di passo e
l'annotazione di una restrizione della facoltà di disporre. In queste
circostanze non occorre esaminare né la censura secondo cui il diritto
cantonale non potrebbe, senza violare il principio della prevalenza del diritto
federale (art. 49 Cost.), far dipendere la pronuncia di tali misure da esigenze
supplementari quali l'urgenza, né la critica ricorsuale secondo cui la Corte
cantonale avrebbe preteso l'adempimento di tale requisito di diritto cantonale
con un inaspettato cambiamento di giurisprudenza lesivo del diritto di essere
sentito, rispettivamente della buona fede processuale.
5.
Da quanto precede discende che il ricorso in materia civile si rivela
inammissibile e quello sussidiario in materia costituzionale infondato. Le
spese giudiziarie seguono la soccombenza (art. 66 cpv. 1 LTF). Il ricorrente
dovrà unicamente rifondere ripetibili all'opponente per le osservazioni alla
domanda di misure cautelari, atteso che non è stata chiesta una risposta al
ricorso (art. 68 cpv. 1 LTF).
Per questi motivi, il Tribunale federale pronuncia:
1.
Il ricorso in materia civile è inammissibile.
2.
Il ricorso sussidiario in materia costituzionale è respinto.
3.
Le spese giudiziarie di fr. 2'500.-- sono poste a carico del ricorrente, che
rifonderà all'opponente fr. 500.-- per ripetibili della sede federale.
4.
Comunicazione ai patrocinatori delle parti e alla I Camera civile del Tribunale
d'appello del Cantone Ticino.
Losanna, 23 giugno 2010
In nome della II Corte di diritto civile
del Tribunale federale svizzero
La Presidente: Il Cancelliere:
Hohl Piatti