II. Öffentlich-rechtliche Abteilung, Subsidiäre Verfassungsbeschwerde 2D.53/2009
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
2D_53/2009
{T 0/2}
Arrêt du 25 novembre 2009
IIe Cour de droit public
Composition
MM. et Mme les Juges Müller, Président,
Aubry Girardin et Donzallaz.
Greffier: M. Dubey.
Parties
X.________,
représenté par Me Henri Baudraz et José Coret,
avocats,
recourant,
contre
Commission d'examens pour l'obtention du brevet d'avocat, Palais de justice de
l'Hermitage, route du Signal 8, 1014 Lausanne.
Objet
Refus d'accorder le brevet d'avocat,
recours constitutionnel contre l'arrêt de la Cour de droit administratif et
public du Tribunal cantonal du canton de Vaud du 19 juin 2009.
Faits:
A.
En mars et avril 2008, X.________ s'est présenté pour la troisième fois aux
examens d'avocat du canton de Vaud.
Le rapport établi le 17 avril 2008 par la Commission d'examens à propos de la
session mars et avril 2008 comprend notamment l'énoncé des questions, la
présentation de ce que la Commission d'examens attendait des candidats ainsi
que l'appréciation du travail de chacun d'eux. Après avoir commenté les
réponses formulées par l'intéressé, la Commission d'examens lui a attribué la
note 3 pour la rédaction de la requête en procédure civile, 7 pour la
consultation de droit privé, 6.5 pour celle de droit public, 5.5 pour celle de
droit pénal et 5 pour l'oral, et par conséquent, une moyenne de 5.4. Le seuil
de suffisance étant fixé à 6, elle a proposé à la Cour administrative du
Tribunal cantonal du canton de Vaud de refuser le brevet d'avocat à
l'intéressé.
B.
Par décision du 21 avril 2008, la Cour administrative a refusé de délivrer à
X.________ le brevet d'avocat.
Par mémoire du 13 mai 2008, l'intéressé a déféré cette décision à la Cour
plénière du Tribunal cantonal, concluant à l'octroi du brevet d'avocat. Il
s'est plaint de l'appréciation portée par la Commission d'examens sur les
réponses aux questions qui lui ont été posées dans les matières où il a obtenu
une note insuffisante. Il n'a soulevé aucun grief d'ordre procédural.
Par lettre du 18 juin 2008, la Cour administrative a renoncé à déposer une
réponse formelle au recours se référant à la décision attaquée. Elle a conclu
au rejet du recours. La Commission d'examens a produit son rapport complet et,
sans se déterminer, a conclu au rejet du recours. A sa requête, le recourant a
reçu le dossier en consultation. La Cour de droit administratif et public du
Tribunal cantonal (ci-après: le Tribunal cantonal) a délibéré par voie de
circulation.
C.
Par arrêt du 19 juin 2009, le Tribunal cantonal a rejeté le recours. L'art. 6
CEDH ne s'appliquait pas lorsqu'il s'agissait de juger des connaissances et de
la pratique nécessaires à l'exercice de la profession d'avocat. Selon le droit
cantonal, la procédure était en principe écrite, de sorte que les parties
n'avaient pas de droit à être auditionnées. Il disposait d'un libre pouvoir
d'examen de la légalité, incluant l'abus et l'excès du pouvoir d'examen, mais
s'imposait une certaine retenue pour revoir l'appréciation de la Commission
d'examens. Après un examen approfondi des motifs de la Commission d'examens et
des griefs de l'intéressé, il a constaté que les notes attribuées ne relevaient
pas d'un abus de pouvoir d'appréciation.
D.
Par ordonnance du 25 juin 2009, le Président de la IIe Cour de droit public du
Tribunal fédéral a déclaré sans objet et classé un recours (2D_36/2009) déposé
par l'intéressé le 14 mai 2009 se plaignant du retard à statuer du Tribunal
cantonal.
E.
Agissant par la voie du recours constitutionnel subsidiaire, l'intéressé
demande au Tribunal fédéral d'annuler l'arrêt rendu le 19 juin 2009 et de
renvoyer la cause au Tribunal cantonal pour nouvelle décision. Il se plaint de
la violation des art. 9 et 29 Cst., ainsi que 6 et 13 CEDH. Il sollicite
l'octroi de l'assistance judiciaire.
La Cour de droit administratif et public expose que le dossier a circulé par
deux fois entre les membres la composant pour cette cause et conclut au rejet
du recours. La Commission d'examens s'en tient à son rapport.
Considérant en droit:
1.
1.1 Le recours en matière de droit public étant irrecevable contre les
décisions sur le résultat d'examens ou d'autres évaluations des capacités,
notamment en matière d'exercice d'une profession (art. 83 let. t LTF), c'est à
bon droit que le recourant a déposé un recours constitutionnel subsidiaire
contre la décision confirmant le résultat insuffisant de son examen.
1.2 Interjeté par une partie qui a succombé dans ses conclusions et qui a un
intérêt juridique à l'annulation ou la modification de la décision (art. 115
LTF), le recours, déposé dans le délai (art. 117 et 100 al. 1 LTF) et dans la
forme (art. 42 LTF) prévus par la loi, est en principe recevable, puisqu'il est
dirigé contre un jugement final (art. 117 et 90 LTF) rendu par un tribunal
supérieur statuant en dernière instance cantonale (art. 114 et 86 LTF).
Le recourant conclut à l'annulation de l'arrêt attaqué et au renvoi de la cause
pour nouvelle décision à la juridiction compétente, ce qui est admissible au
regard de l'art. 107 al. 2 LTF (ATF 133 II 409 consid. 1.4.1 p. 414 s.; arrêt
2C_26/2009 du 18 juin 2009, consid. 2.2), puisqu'il ressort clairement de son
écriture qu'il entend demander une réforme de l'arrêt attaqué en ce sens que le
brevet d'avocat lui soit délivré.
1.3 Le recours constitutionnel subsidiaire ne peut être formé que pour
violation des droits constitutionnels (art. 116 LTF). Le Tribunal fédéral ne se
saisit que des griefs soulevés et motivés de façon détaillée par la partie
recourante (art. 106 al. 2 et 117 LTF; ATF 134 I 83 consid. 3.2 p. 88; 133 III
439 consid. 3.2 p. 444). Il statue sur la base des faits constatés dans la
décision attaquée et ne peut rectifier ou compléter les constatations de
l'autorité précédente que si les faits ont été établis en violation des droits
constitutionnels (art. 118 LTF).
1.4 Le Tribunal fédéral revoit l'application des dispositions cantonales
régissant la procédure d'examen - pour autant que les griefs soulevés
satisfassent aux exigences rappelées ci-dessus - sous l'angle restreint de
l'arbitraire. Il examine en premier lieu si l'examen s'est déroulé conformément
aux prescriptions et dans le respect des droits constitutionnels. Il fait en
revanche preuve d'une retenue particulière lorsqu'il revoit les aspects
matériels de l'examen et n'annule le prononcé attaqué que si l'autorité intimée
s'est laissée guider par des motifs sans rapport avec l'examen ou d'une autre
manière manifestement insoutenables, de telle sorte que celui-ci apparaît
arbitraire. Pour des motifs d'égalité de traitement, il observe cette même
retenue lorsqu'il revoit l'évaluation des résultats d'un examen portant sur
l'aptitude à l'exercice d'une profession juridique (ATF 131 I 467 consid. 3.1
p. 473 et les références; arrêt 2D_86/2007 du 21 février 2008, consid. 1.4).
2.
Le recourant se plaint de la violation de l'art. 6 CEDH.
2.1 En vertu de l'article 6 par. 1 CEDH, toute personne a droit à ce que sa
cause soit entendue équitablement, publiquement et dans un délai raisonnable,
par un tribunal indépendant et impartial, établi par la loi, qui décidera des
contestations sur ses droits et obligations de caractère civil.
Selon la jurisprudence de la Cour européenne des droits de l'homme, reprise par
le Tribunal fédéral, faute de l'existence d'une "contestation", l'article 6
par. 1 CEDH est inapplicable aux examens d'avocat lorsqu'il s'agit uniquement
de juger des connaissances et de l'expérience nécessaires pour exercer la
profession d'avocat. En revanche, les questions formelles liées à la régularité
de la procédure d'examen doivent être examinées par un tribunal indépendant et
impartial au sens de l'art. 6 CEDH (ATF 131 I 467 consid. 2 p. 468 ss et les
références citées; arrêt 2D_71/2008 du 9 mars 2009, consid. 5 et les références
citées).
2.2 Dans l'arrêt attaqué, l'Instance précédente a constaté que les griefs du
recourant dirigés contre la décision du 21 avril 2008 ne concernaient pas le
déroulement formel de l'examen (arrêt attaqué, consid. 2). Elle a par
conséquent jugé - à bon droit - que l'art. 6 CEDH et les garanties de procédure
qu'il confère au justiciable ne trouvaient pas à s'appliquer à la procédure de
recours devant elle. Les critiques que le recourant formule à propos du champ
d'application de l'art. 6 CEDH en matière d'examens d'avocat, tel qu'il résulte
de la jurisprudence rappelée ci-dessus, ne sont pas de nature à la renverser.
Le grief de violation de l'art. 6 CEDH doit par conséquent être rejeté.
3.
Le recourant reproche à l'Instance précédente d'avoir violé l'art. 13 CEDH.
3.1 L'art. 13 CEDH prévoit que toute personne dont les droits et libertés
reconnus dans la convention ont été violés, a droit à l'octroi d'un recours
effectif devant une instance nationale, alors même que la violation aurait été
commise par des personnes agissant dans l'exercice de leur fonction officielle.
Selon la jurisprudence, l'art. 13 CEDH ne garantit pas, en tant que tel,
l'accès général à un tribunal, mais se limite à prévoir un droit de recours
devant une autorité lorsque cette disposition est invoquée en relation avec un
grief défendable, c'est-à-dire lorsque est invoquée l'existence d'une ingérence
dans l'exercice d'un droit protégé par la Convention européenne des droits de
l'homme (arrêt de la CourEDH, Kudla contre Pologne du 26 octobre 2000, Recueil
2000-XI p. 247 § 157). Lorsque le droit revendiqué par le justiciable sur le
fondement de la Convention est un "droit de caractère civil" reconnu en droit
interne, les exigences de l'article 6 par. 1, qui impliquent toute la panoplie
des garanties propres aux procédures judiciaires, sont plus strictes que celles
de l'article 13, qui se trouvent absorbées par elles. En pareil cas, il n'y a
aucun intérêt juridique à réexaminer l'allégation sous l'angle des exigences
moins sévères de l'article 13, sous réserve du grief tiré de la méconnaissance
du droit à faire entendre sa cause dans un délai raisonnable, au sens de
l'article 6 par. 1 (arrêt de la CourEDH, Bernadette Schaller-Bossert contre
Suisse du 24 mai 2007, lettre B; arrêt Kudla, § 146 ss et les références
citées; cf. aussi ATF 133 I 49 consid. 3.1 p. 55; 129 II 193 consid 3.2 p. 199;
ainsi que Auer/Malinverni/Hottelier, Droit constitutionnel suisse, vol. II, 2e
édition, Berne 2006, p. 568 s.).
3.2 En l'espèce, le recourant soutient que l'Instance précédente a
volontairement limité son pouvoir d'examen et qu'elle aurait dû procéder à son
audition et lui demander s'il entendait fournir des témoins. Ce faisant, il
soulève un grief en relation avec l'art. 6 CEDH. Non seulement les exigences de
l'art. 6 CEDH sur ces questions absorbent celles de l'art. 13 CEDH, mais encore
il n'existe pas d'ingérence dans l'exercice des droits garantis par l'art. 6
CEDH, puisqu'il est inapplicable en l'espèce (cf. consid. 2 ci-dessus). Le
grief est par conséquent rejeté.
4.
Invoquant l'art. 29 al. 2 Cst., le recourant se plaint de la violation de son
droit d'être entendu sur plusieurs points.
4.1 Le contenu du droit d'être entendu est déterminé en premier lieu par les
dispositions cantonales de procédure, dont le Tribunal fédéral ne contrôle
l'application et l'interprétation que sous l'angle de l'arbitraire; dans tous
les cas, l'autorité cantonale doit cependant respecter les garanties minimales
déduites directement de l'art. 29 al. 2 Cst.
Le recourant n'invoque pas de dispositions cantonales relatives au droit d'être
entendu oralement, à la motivation des arrêts du Tribunal cantonal ou encore à
l'administration des preuves devant lui. Il se borne à évoquer une pratique
constante de ce dernier ainsi qu'un cas concret comparable pour lequel une
audience aurait été fixée sans démontrer leur existence, à tout le moins pas
conformément aux exigences de l'art. 106 al. 2 LTF.
Ses griefs doivent par conséquent être examinés exclusivement à la lumière des
principes déduits directement de l'art. 29 al. 2 Cst. (ATF 125 I 257 consid. 3a
p. 259).
4.2 Le droit d'être entendu, tel qu'il est garanti par l'art. 29 al. 2 Cst.
comprend notamment le droit pour l'intéressé d'offrir des preuves pertinentes,
d'obtenir qu'il y soit donné suite, de participer à l'administration des
preuves essentielles ou à tout le moins de s'exprimer sur son résultat, lorsque
cela est de nature à influer sur la décision à rendre (ATF 133 I 270 consid.
3.1 p. 277; 132 II 485 consid. 3.2 p. 494). Le juge n'a toutefois pas
l'obligation d'exposer et de discuter tous les faits, moyens de preuve et
griefs invoqués par les parties, mais peut au contraire se limiter à l'examen
des questions décisives pour l'issue du litige (ATF 134 I 83 consid. 4.1 p. 88
et les arrêts cités). La jurisprudence admet aussi que le droit d'être entendu
n'empêche pas l'autorité de mettre un terme à l'instruction lorsque les preuves
administrées lui ont permis de former sa conviction et que, procédant d'une
manière non arbitraire à une appréciation anticipée des preuves qui lui sont
encore proposées, elle a la certitude que ces dernières ne pourraient l'amener
à modifier son opinion (ATF 134 I 140 consid. 5.3 p. 148; 130 II 425 consid.
2.1 p. 429). A lui seul, l'art. 29 al. 2 Cst. ne confère pas le droit d'être
entendu oralement par l'autorité (ATF 134 I 140 consid. 5.3 p. 148; 130 II 425
consid. 2.1 p. 428 s.; 122 II 464 consid. 4c p. 46). Le droit d'être entendu
implique également pour l'autorité l'obligation de motiver sa décision; elle
peut toutefois se limiter aux points essentiels pour la décision à rendre (ATF
134 I 83 consid. 4.1 p. 88; 133 I 270 consid. 3.1 p. 277; 133 III 439 consid.
3.3 p. 445; 130 II 473 consid. 4.1 p. 477). La motivation d'une décision est
suffisante lorsque l'intéressé est mis en mesure d'en apprécier la portée et de
la déférer à une instance supérieure en pleine connaissance de cause. Il suffit
que l'autorité mentionne au moins brièvement les motifs qui l'ont guidée et sur
lesquels elle a fondé son prononcé. Elle peut ainsi se limiter aux points
essentiels pour la décision à rendre (ATF 133 III 439 consid. 3.3 p. 445; 130
II 530 consid. 4.3 p. 540).
4.3 Le recourant se plaint en vain de n'avoir pu s'exprimer oralement en
audience, puisque l'art. 29 al. 2 Cst. ne lui garantit pas ce droit et qu'il
n'a pas démontré que le droit cantonal le lui garantissait de manière plus
large.
Il se plaint également en vain de ce que l'Instance précédente ne lui a pas
demandé s'il entendait requérir l'audition de témoins ou produire des pièces
supplémentaires. L'art. 29 al. 2 Cst. lui garantit le droit d'offrir des
preuves. Le recourant ne prétend toutefois pas qu'il aurait demandé l'audition
de témoins ou la production de pièces que l'Instance précédente aurait
refusées. Il n'expose du reste pas conformément aux exigences de l'art. 106 al.
2 LTF quels témoins ou preuves l'Instance précédente aurait dû entendre ni en
quoi de telles mesures d'instruction auraient été de nature à influer sur
l'admission des arguments présentés par écrit. Quoi qu'il en soit, il faut
constater que l'Instance précédente pouvait, par une appréciation anticipée des
preuves dénuée d'arbitraire, considérer que la procédure écrite avait permis au
recourant, qui avait reçu le dossier en consultation, de développer pleinement
ses arguments, sans qu'il soit encore nécessaire de l'entendre, d'interroger
des témoins ou de procéder à d'autres mesures d'instruction.
La motivation détaillée de l'arrêt entrepris, qui a examiné chaque grief du
recourant en procédure de recours cantonale, était suffisante pour que ce
dernier ait pu en apprécier la portée et le déférer au Tribunal fédéral en
connaissance de cause. A cet égard, on ne saurait suivre le recourant lorsqu'il
entend déduire de l'art. 29 al. 2 Cst. l'obligation pour l'autorité cantonale
de recours d'exprimer "un avis personnel" (cf. mémoire de recours, p. 6) dont
ni la jurisprudence ni la doctrine n'ont reconnu l'existence.
Dans la mesure où il entend se plaindre de ce que le Tribunal cantonal a
indûment restreint son pouvoir d'examen, son grief sera examiné ci-dessous.
4.4 Enfin, l'Instance précédente ayant confirmé que le dossier avait circulé
auprès des juges par deux fois, les doutes du recourant quant à la circulation
effective du dossier, pour autant qu'ils soient recevables en la forme, sont
levés.
4.5 En tant qu'il est recevable, le grief de violation du droit d'être entendu
doit dès lors être rejeté.
5.
Evoquant, sans en citer le contenu, les art. 63, 76, 89, 90 et 98 de la loi du
28 octobre 2008 sur la procédure administrative du canton de Vaud (LPA-VD; RSV
173.36), le recourant soutient que, contrairement au texte de la loi,
l'Instance précédente a volontairement restreint son pouvoir d'examen.
Comme il n'expose pas conformément aux exigences de l'art. 106 al. 2 LTF en
quoi l'Instance précédente aurait, le cas échéant, interprété ou appliqué de
manière arbitraire les dispositions cantonales, dont il se borne à rappeler
l'existence sans en donner le contenu, son grief est irrecevable.
6.
Sur le fond, le recourant est d'avis que la décision est arbitraire et
excessivement sévère compte tenu des éléments qu'il a correctement analysés
dans ses réponses aux questions de procédure civile et de droit pénal.
6.1 Une décision est arbitraire lorsqu'elle contredit clairement la situation
de fait, lorsqu'elle viole gravement une norme ou un principe juridique clair
et indiscuté, ou lorsqu'elle heurte d'une manière choquante le sentiment de la
justice et de l'équité. A cet égard, le Tribunal fédéral ne s'écarte de la
solution retenue par l'autorité cantonale de dernière instance que si elle
apparaît insoutenable, en contradiction manifeste avec la situation effective,
adoptée sans motifs objectifs ou en violation d'un droit certain. De plus, il
ne suffit pas que les motifs de l'arrêt attaqué soient insoutenables, encore
faut-il que ce dernier soit arbitraire dans son résultat. Il n'y a en outre pas
arbitraire du seul fait qu'une autre solution que celle de l'autorité intimée
paraît concevable, voire préférable (ATF 134 I 263 consid. 1 p. 265;134 II 124
consid. 4.1 p. 133).
6.2 De l'avis du recourant, l'Instance précédente aurait reconnu que l'énoncé
de la question en matière pénale comportait une erreur matérielle en se
référant aux peines accessoires des art. 51 ss aCP qui n'entraient pas en
considération pour des faits survenus en 2007/2008, sans en tirer de
conséquence sur la note obtenue.
Selon l'arrêt attaqué, la Commission d'examens a retenu que le candidat n'avait
pas vu que la question relative aux "peines accessoires ou autres mesures"
renvoyait aux art. 56 ss CP et n'avait envisagé que des suites civiles et
administratives. Dans l'épreuve, en effet, il avait mentionné sous "peines
accessoires" la résiliation des baux, la fermeture du salon de massage selon la
loi sur la prostitution et l'exclusion de la propriété par étages. Il est vrai
que l'Instance précédente a relevé que la question posée dans l'épreuve était
effectivement fondée sur une terminologie dépassée pour ce qui concernait les
peines accessoires. Elle a également remarqué qu'il n'en allait pas de même
pour les "autres mesures" qui faisaient l'objet des art. 66 ss CP et dont le
candidat aurait dû connaître l'existence, ce qui n'a pas été le cas.
Ce manquement pouvait être sanctionné. Le recourant perd de vue qu'il devait
rédiger un avis en matière de droit pénal et non pas de droit civil ou
administratif. Quand bien même la terminologie utilisée n'était pas exacte, on
pouvait attendre de lui qu'il réponde à la question en application du nouveau
code pénal.
Compte tenu de ce qui précède, l'Instance précédente n'est pas tombée dans
l'arbitraire en confirmant l'évaluation de la Commission d'examens, qui a
attribué au recourant une note d'un demi point inférieur au seuil de
suffisance, soit 5.5. En particulier, on ne saurait dire que celle-ci ait fait
preuve d'une rigueur excessive.
6.3 En droit civil, la donnée de l'examen écrit exposait en substance le cas
d'un gérant confronté à des litiges survenus dans une propriété par étages,
comprenant des logements luxueux et des locaux commerciaux dont un restaurant,
loué à F. Ce dernier avait obtenu de l'assemblée des copropriétaires le droit
de mettre quelques tables et chaises sur la terrasse appartenant aux parties
communes de la PPE. En raison d'abus répétés, notamment tapages nocturnes, ce
droit avait été révoqué en avril 2007. Malgré cela, F. avait garni la terrasse
d'un mobilier encore plus imposant. Les copropriétaires excédés s'étaient
tournés vers le gérant pour faire libérer la terrasse. Entre temps, F. était
devenu copropriétaire. Un membre de la copropriété avait alors demandé au
gérant de mettre de l'ordre et de préparer un projet de procédure prêt à
l'emploi avec la liste des documents à fournir afin de le soumettre au vote de
l'assemblée, dans le but d'impressionner F. et de préparer le terrain
judiciaire. Un exemplaire du règlement de la PPE était annexé à cette demande.
Selon la "Présentation de l'épreuve" de l'examen écrit, la Commission d'examens
attendait des candidats notamment qu'ils opèrent un choix entre les art. 641
al. 2, 927 et 928 CC, le choix devant se porter de préférence sur une action en
cessation et interdiction du trouble. Il fallait ensuite rédiger une action en
cessation du trouble au nom de la communauté des copropriétaires dirigée contre
F., respectivement une requête de mesures provisionnelles. Il fallait discuter
la légitimation active et passive ainsi que la clause d'arbitrage contenue dans
le règlement et déterminer le for et la compétence. Dans sa réponse, le
recourant a choisi de rédiger une action en exclusion d'un copropriétaire. Il a
justifié ce choix dans son mémoire de recours cantonal par le besoin
d'impressionner F. conformément à la donnée.
Selon le recourant, l'Instance précédente n'aurait pas suffisamment tenu compte
du fait qu'il s'agissait de choisir "un remède de cheval" et que son choix ne
pouvait être considéré comme une faute grave. Elle n'aurait en outre pas tenu
compte de ce qu'il avait correctement exposé dans sa réponse, c'est-à-dire la
légitimation active, le for, la valeur litigieuse, l'exposé des faits, les
offres de preuve et les conclusions.
Ce grief doit être écarté. En effet, l'Instance précédente a exposé que les
justifications fournies dans le recours auraient été plus convaincantes si le
recourant s'en était d'emblée expliqué. Il n'était pas possible de croire que
le choix de l'action en exclusion d'un propriétaire par étages résultait de la
volonté de tenir compte du bref passage de la donnée selon lequel il s'agissait
d'impressionner la partie adverse. Si tel avait été le cas, le recourant aurait
assurément relevé le caractère ultime d'une telle démarche; il aurait détaillé
les circonstances de faits qui auraient peut-être pu légitimer une telle
action, en attirant l'attention sur les chances de succès réduites d'une action
en exclusion. Il aurait présenté la variante de l'action en cessation du
trouble. Il aurait discuté des mérites respectifs des deux voies de droit. Cela
s'imposait car la consultation du CC/CO annoté (ad art. 649b CC) laissé à
disposition des candidats permettait de constater que l'action en exclusion
n'entre en ligne de compte que comme "ultima ratio" (comme le dit la
présentation de l'épreuve) lorsque toutes les autres mesures possibles et
raisonnablement concevables pour mettre fin aux troubles sont demeurées sans
effet. En outre, l'action en exclusion ne répondait pas aux préoccupations
immédiates des copropriétaires qui étaient de faire revenir le calme. Le
candidat aurait donc dû requérir des mesures provisionnelles tendant à
l'enlèvement des meubles et installations garnissant la terrasse. S'y ajoutait
le fait que le recourant n'avait pas analysé correctement la portée de la
clause arbitrale du règlement de la PPE. L'Instance précédente a jugé, dans ces
conditions, que, même en admettant que les questions de for, de compétence et
les conclusions par rapport à l'action choisie étaient correctes, la Commission
d'examens pouvait considérer que le travail du recourant, qui se trompait
d'objectif et proposait une action vouée à l'échec, était nettement insuffisant
et que l'attribution de la note 3 n'était pas constitutive d'un abus du pouvoir
d'appréciation.
Quoi qu'en dise le recourant, on ne saurait dire que l'Instance précédente n'a
procédé à aucun réexamen objectif de l'épreuve et passé sous silence les
éléments positifs que contenait son travail. Ces reproches sont infondés. Par
conséquent, il n'y a pas lieu de qualifier d'arbitraire la note attribuée.
6.4 Dans ces conditions, à supposer qu'il soit suffisamment motivé - ce qui est
douteux -, le grief d'arbitraire doit être rejeté.
7.
Les considérants qui précèdent conduisent au rejet du recours dans la mesure où
il est recevable. Le recours était dénué de chances de succès, de sorte que la
requête d'assistance judiciaire doit être rejetée (cf. art. 64 al. 1 et 2 LTF a
contrario). Succombant, le recourant supporte les frais judiciaires (art. 66
al. 1 LTF) et n'a pas droit à des dépens (art. 68 al. 1 LTF).
Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce:
1.
Le recours est rejeté dans la mesure où il est recevable.
2.
La requête d'assistance judiciaire est rejetée.
3.
Les frais judiciaires, arrêtés à 800 fr., sont mis à la charge du recourant.
4.
Le présent arrêt est communiqué aux mandataires du recourant, à la Commission
d'examens pour l'obtention du brevet d'avocat et à la Cour de droit
administratif et public du Tribunal cantonal du canton de Vaud
Lausanne, le 25 novembre 2009
Au nom de la IIe Cour de droit public
du Tribunal fédéral suisse
Le Président: Le Greffier:
Müller Dubey