Strafrechtliche Abteilung, Beschwerde in Strafsachen 6B.303/2008
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
{T 0/2}
6B_303/2008 /rod
Arrêt du 22 janvier 2009
Cour de droit pénal
Composition
MM. et Mme les Juges Schneider, Président,
Zünd et Brahier Franchetti, Juge suppléante.
Greffier: Mme Paquier-Boinay.
Parties
6B_303/2008
X.________,
recourant, représenté par Me Fabien Mingard, avocat,
contre
Ministère public du canton de Vaud, rue de l'Université 24, 1005 Lausanne,
intimé,
Objet
Contrainte sexuelle, fixation de la peine, sursis partiel,
recours en matière pénale contre l'arrêt de la Cour de cassation pénale du
Tribunal cantonal vaudois du 22 octobre 2007.
Faits:
A.
Par jugement du 2 mars 2007, le Tribunal correctionnel de l'arrondissement de
l'Est vaudois a notamment condamné X.________ pour vol, vol en bande, tentative
de vol en bande, brigandage, tentative de contrainte, contrainte sexuelle,
dommages à la propriété, violation de domicile, recel, violence ou menace
contre les autorités et les fonctionnaires, vol d'usage d'un bateau, infraction
et contravention à la LStup à une peine privative de liberté de trois ans.
B.
Le recours de X.________ contre ce jugement a été partiellement admis par la
Cour de cassation pénale du Tribunal cantonal vaudois le 22 octobre 2007. Cette
autorité a libéré X.________ du chef d'accusation de violation de domicile dans
trois cas concernant des bateaux. Elle a par ailleurs admis que s'agissant de
l'infraction à l'art. 285 CP, savoir violence ou menace contre les autorités et
les fonctionnaires, seule la tentative pouvait être retenue. Partant, elle a
fixé la durée de la peine privative de liberté à trente-quatre mois.
C.
X.________ forme un recours en matière pénale contre ce dernier arrêt. Il
conclut à sa réforme en ce sens qu'il est libéré de la prévention de contrainte
sexuelle, subsidiairement condamné pour contravention contre l'intégrité
sexuelle au sens de l'art. 198 CP, que la peine privative de liberté est fixée
à deux ans au plus assortie du sursis, subsidiairement à moins de trois ans
assortie du sursis partiel.
Il sollicite également l'assistance judiciaire et demande que l'effet suspensif
dont bénéficie son recours ne soit pas supprimé.
D.
Invité à se déterminer sur le recours, le Ministère public a renoncé à déposer
une réponse. Pour sa part, la cour cantonale a déclaré n'avoir pas
d'observations à formuler. Tous deux se sont référés aux considérants de
l'arrêt attaqué.
Considérant en droit:
1.
Rendue en matière pénale (art. 78 al. 1 LTF) par une autorité cantonale de
dernière instance (art. 80 al. 1 LTF), la décision attaquée, qui met fin à la
procédure (art. 90 LTF), peut faire l'objet d'un recours en matière pénale
(art. 78 ss LTF). L'accusé, qui a succombé dans ses conclusions (art. 81 al. 1
let b LTF), a qualité pour recourir.
Le recours peut notamment être formé pour violation du droit fédéral (art. 95
let. a LTF), qui englobe les droits constitutionnels. Le Tribunal fédéral
statue sur la base des faits établis par l'autorité précédente (art. 105 al. 1
LTF), à moins que le recourant ne démontre que ces faits ont été établis de
façon manifestement inexacte, à savoir arbitraire au sens de l'art. 9 Cst. (FF
2001 p. 4135), ou en violation du droit au sens de l'art. 95 LTF (art. 97 al. 1
LTF). Le Tribunal fédéral ne sanctionne une violation de droits fondamentaux
que si ce moyen est invoqué et motivé par le recourant (art. 106 al. 2 LTF).
Les exigences de motivation de l'acte de recours correspondent à celles de
l'art. 90 al. 1 let. b OJ (FF 2001 p. 4142).
Le Tribunal fédéral applique le droit d'office (art. 106 al. 1 LTF). Il n'est
donc limité ni par les arguments du recourant ni par la motivation de
l'autorité précédente. Toutefois, compte tenu de l'exigence de motivation
prévue à l'art. 42 al. 1 et 2 LTF, dont la sanction est l'irrecevabilité (art.
108 al. 1 let. b LTF), il n'examine en principe que les griefs invoqués et
n'est dès lors pas tenu de traiter des questions qui ne sont plus discutées
devant lui. Il ne peut aller au-delà des conclusions des parties (art. 107 al.
1 LTF).
2.
Les premiers juges ont admis que le 25 janvier 2006 le recourant et deux
comparses s'étaient rendus dans le studio où A.________, exerçait la
prostitution. Un des comparses, muni d'un pistolet à plomb vide de munitions, a
demandé à entrer, s'est glissé dans l'appartement et a réclamé de l'argent à la
victime. Il a ensuite fait pénétrer ses acolytes et la victime leur a remis 700
francs. Le recourant s'est également emparé d'un appareil cellulaire et a
profité du climat de menace pour caresser la poitrine de la victime.
Le recourant prétend que la victime a fait, tant en instruction qu'en audience,
des déclarations contradictoires qui auraient dû amener la cour cantonale à
éprouver des doutes sur le fait qu'il lui ait touché les seins. Selon lui, la
victime, qui avait parlé lors de sa première audition d'un individu à chemise
blanche qui lui aurait touché les seins, a déjà modifié ses déclarations lors
de sa seconde audition en instruction en disant que deux complices auraient
profité de lui toucher les seins. Elle a encore varié dans ses déclarations aux
débats en précisant que deux de ses agresseurs avaient le visage masqué d'un
t-shirt.
La cour cantonale a admis la contradiction relevée par le recourant entre les
déclarations de la victime en instruction et en audience. Elle a cependant
considéré qu'elle ne permettait pas de tenir pour arbitraire l'appréciation
faite par les premiers juges dans la mesure où la victime avait parlé de façon
constante en instruction de celui qui se dissimulait sous la chemise blanche et
qu'interrogé sur ce point, le recourant lui-même avait admis avoir mis un
t-shirt sur sa tête, sans prétendre qu'un de ses comparses aurait fait de même.
De surcroît, le rapport de police mentionnait que le recourant portait bien un
pull blanc. Dans ces conditions, la cour cantonale a estimé que les premiers
juges pouvaient ne pas tenir compte de la version complètement nouvelle de la
victime en audience. Ce raisonnement n'est pas insoutenable au vu des éléments
cités par la cour cantonale et le recourant ne le démontre pas. Il pouvait dès
lors être tenu pour établi, ce qui est seul pertinent en l'espèce, qu'au moins
le recourant avait touché les seins de la victime. Le premier grief ne peut dès
lors qu'être rejeté.
3.
Etant établi sans arbitraire que le recourant a touché les seins de la victime,
celui-ci conteste que cet attouchement constitue une contrainte sexuelle au
sens de l'art. 189 CP et prétend qu'il s'agit tout au plus d'une contravention
au sens de l'art. 198 al. 2 CP. Il ne conteste pas que l'acte qui lui est
reproché ait un caractère sexuel, mais il soutient n'avoir commis qu'un
attouchement et pas un acte d'ordre sexuel.
Le caractère d'acte d'ordre sexuel de l'attouchement sur les seins n'ayant pas
été selon les juges cantonaux contesté en recours, ce que le recourant ne remet
pas en question devant la cour de céans, l'autorité cantonale s'est limitée à
examiner s'il y avait eu contrainte et a admis que l'attouchement sur les seins
était un acte d'ordre sexuel commis dans un climat de contrainte, ce qui
justifiait l'application de l'art. 189 al. 1 CP.
Comme mentionné au considérant 1 ci-dessus, le recours en matière pénale peut
être interjeté pour violation du droit, tel qu'il est circonscrit par les art.
95 et 96 LTF, soit en particulier pour violation du droit fédéral (art. 95 let.
a LTF). Dans ce cadre, le Tribunal fédéral applique le droit d'office (art. 106
al. 1 LTF). Il n'est pas lié par l'argumentation des parties et il apprécie
librement la portée juridique des faits. Il ne peut cependant examiner
l'argumentation juridique des parties que dans la mesure où elle porte sur un
point qui constitue encore l'objet du litige en instance fédérale (art. 99 al.
2 et 107 al. 1 LTF) et pour autant qu'elle repose sur des constatations de fait
de la décision attaquée (ATF 133 III 421 consid. 1.3. in fine). Il s'en tient
par ailleurs, en général, aux questions juridiques que la partie recourante
soulève conformément aux exigences légales relatives à la motivation du recours
(art. 42 al. 2 LTF; ATF 134 II 245 consid. 2).
Suivant le principe de l'épuisement préalable des instances cantonales qui
découle de l'art. 80 al. 1 LTF, il n'examine, dans la règle, que les griefs
constitutionnels qui, pouvant l'être, ont été présentés à l'autorité cantonale
de dernière instance et aux questions qui constituaient l'objet du litige
devant l'autorité inférieure. Il s'ensuit que le grief invoqué pour la première
fois devant le Tribunal fédéral ne doit pas se confondre avec l'arbitraire. Par
ailleurs, le comportement du recourant ne doit pas être contraire à la règle de
la bonne foi en vertu de laquelle celui qui ne soulève pas devant l'autorité de
dernière instance cantonale un grief lié à la conduite de la procédure ne peut
plus en principe le soulever devant le Tribunal fédéral. Cette juridiction ne
contrôle pas non plus d'office le respect des droits fondamentaux (art. 106 al.
2 LTF).
En l'espèce, en soutenant que c'est de manière arbitraire que les premiers
juges ont retenu qu'il avait caressé et non seulement touché la poitrine de la
victime, le recourant s'en prend aux faits constatés par les premiers juges,
qu'il ne peut plus remettre en question devant le Tribunal fédéral, faute
d'avoir fait examiner ce grief par l'autorité cantonale, qui sur cette
question, était liée par les moyens soulevés (art. 439 al. 1 CPP/VD). En
revanche, il peut, même s'il n'a pas fait examiner cette question par la cour
cantonale, contester que son comportement puisse être considéré comme un acte
d'ordre sexuel et prétendre qu'il n'a commis qu'un attouchement, la cour
cantonale ayant le pouvoir d'examiner librement les questions de droit sans
être limitée aux moyens que les parties invoquent (art. 447 al. 1 CPP VD).
Conformément à l'art. 189 al. 1 CP, est passible d'une peine privative de
liberté de dix ans au plus ou d'une peine pécuniaire celui qui, notamment en
usant de menace ou de violence envers une personne, l'aura contrainte à subir
un acte d'ordre sexuel.
Constitue un acte d'ordre sexuel au sens de cette disposition une activité
corporelle sur soi-même ou sur autrui qui tend à l'excitation ou à la
jouissance sexuelle de l'un des participants au moins (CORBOZ, Les infractions
en droit suisse, vol. I, 2002, n. 6 ad art. 187 CP; DONATSCH, Strafrecht III,
9e éd. 2008, p. 459). Selon la jurisprudence, il faut d'abord distinguer les
actes n'ayant aucune apparence sexuelle, qui ne tombent pas sous le coup de la
loi, des actes clairement connotés sexuellement du point de vue de
l'observateur neutre, qui remplissent toujours la condition objective de
l'infraction, indépendamment des mobiles de l'auteur. Dans les cas équivoques,
il convient de tenir compte de l'ensemble des éléments d'espèce (ATF 125 IV 58
consid. 3b p. 63 et les références citées). Selon la doctrine, une caresse
insistante du sexe, des fesses ou des seins, même par-dessus les habits
constitue un acte d'ordre sexuel (CORBOZ, op. cit. n. 11 ad art. 187 CP; MAIER,
in Basler Kommentar, Strafrecht, 2e éd. 2007, n° 31 ad art. 189 CP;
STRATENWERTH/JENNY, Schweizerisches Strafrecht, Bes. Teil I, 6e éd. 2003, § 7
n. 14).
Se rend coupable de la contravention réprimée par l'art. 198 al. 2 CP notamment
celui qui importune une personne par des attouchements d'ordre sexuel. La
notion d'attouchement d'ordre sexuel est subsidiaire par rapport à celle d'acte
d'ordre sexuel. La loi vise dans ce cas un comportement moins grave, savoir un
contact rapide, par surprise, avec le corps d'autrui. L'acte doit toutefois
avoir objectivement une connotation sexuelle et l'auteur doit avoir agi sans le
consentement de la victime. Sont ainsi visées en particulier les «mains
baladeuses». L'auteur touche par surprise les organes sexuels d'une autre
personne, notamment les seins ou les fesses d'une femme, même par-dessus ses
habits, ou se frotte à elle pour lui faire sentir son sexe en érection (Corboz,
op. cit., n. 10 ss ad art. 198 CP; Meng/Schwaibold, in Basler Kommentar, op.
cit., n° 17 ad art. 198 CP; Stratenwerth/Jenny; op. cit., § 10 n. 36; Donatsch,
op. cit., p. 521, Kathrin Kummer, Sexuelle Belästigung, 2001, p. 71 ss).
Si l'auteur ne se limite pas à un attouchement, par nature fugace, mais
accomplit un acte d'ordre sexuel, l'art. 189 CP est seul applicable (Corboz,
op. cit., n. 22 ad art. 198 CP, voir aussi Stratenwerth/Jenny, op. cit,, § 10
n° 40; Maier, Die Nötigungsdelikte im neuen Sexualstrafrecht, 1994 p. 283 ss).
Pour décider si c'est bien l'art. 189 CP qui devait être appliqué ou si, comme
le prétend le recourant, seul entre en considération l'art. 198 al. 2 CP, est
dès lors déterminante l'intensité de l'attouchement, savoir s'il s'agissait
d'un geste furtif ou d'une caresse insistante. L'état de fait de l'arrêt
attaqué est toutefois lacunaire sur ce point, de sorte que l'autorité de céans
n'est pas en mesure de contrôler si la loi a été correctement appliquée. Or, un
jugement prononcé sans que les faits nécessaires à l'application de la loi
soient constatés est contraire au droit fédéral (ATF 133 IV 293 consid. 3.4 p.
296). Par conséquent, l'arrêt attaqué doit être annulé et la cause retournée à
l'autorité cantonale pour qu'elle examine ou fasse examiner cette question et
détermine si les faits imputés au recourant doivent être qualifiés de
contrainte sexuelle au sens de l'art. 189 CP ou constituent une contravention
contre l'intégrité sexuelle au sens de l'art. 198 al. 2 CP.
4.
Il n'est pas perçu de frais et le canton de Vaud versera au recourant une
indemnité de dépens pour la procédure devant le Tribunal fédéral (art. 68 al. 1
et 2 LTF).
La requête d'assistance judiciaire est dès lors sans objet. Il en est de même
de la requête d'effet suspensif.
Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce:
1.
Le recours est admis, l'arrêt attaqué est annulé et la cause renvoyée à
l'autorité cantonale pour nouvelle décision.
2.
Il n'est pas perçu de frais.
3.
Le canton de Vaud versera au recourant une indemnité de 2'000 fr. pour ses
dépens.
4.
Le présent arrêt est communiqué aux parties et à la Cour de cassation pénale du
Tribunal cantonal vaudois.
Lausanne, le 22 janvier 2009
Au nom de la Cour de droit pénal
du Tribunal fédéral suisse
Le Président: La Greffière:
Schneider Paquier-Boinay