Strafrechtliche Abteilung, Beschwerde in Strafsachen 6B.690/2007
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Tribunale federale
Tribunal federal
{T 0/2}
6B_690/2007 /rod
Arrêt du 14 avril 2008
Cour de droit pénal
Composition
MM. les Juges Schneider, Président,
Wiprächtiger et Ferrari.
Greffier: M. Vallat.
Parties
X.________,
recourant, représenté par Me Jean-Pierre Garbade, avocat,
contre
Procureur général du canton de Genève,
case postale 3565, 1211 Genève 3,
intimé.
Objet
Ordonnance de classement (abus d'autorité); indemnité pour violation de la loi
sur la police,
recours contre l'ordonnance de la Chambre d'accusation du canton de Genève du
26 septembre 2007.
Faits:
A.
Le 30 juin 2004, aux alentours de 16h30, les gendarmes cyclistes genevois
A.________ et B.________, travaillant au sein de la Task Force Drogue, ont
interpellé X.________ et Y.________ sur le trottoir à l'intersection de
l'avenue de la Grenade et du quai Gustave-Ador, à Genève. A cette occasion, les
gendarmes ont saisi sur X.________ un sachet contenant 9 grammes de marijuana.
Dans les jours qui ont suivi, la presse a fait état de cette interpellation
sous les titres « Une fouille policière finit par un déshabillage en public »
et « Dignité humaine bafouée ».
A.a Une procédure disciplinaire a été immédiatement ouverte à l'encontre des
agents concernés. Le Procureur général a été saisi de deux plaintes émanant de
X.________ et Y.________, ainsi que d'une dénonciation émanant d'un tiers, le
dénommé Z.________.
Dans sa plainte du 5 juillet 2004, X.________ indiquait, en substance, qu'un
des deux policiers lui avait demandé de se déshabiller, puis de baisser son
pantalon ainsi que son slip. Le plaignant déclarait s'être trouvé nu dans la
rue, avoir eu honte et pleuré. Le policier l'aurait ensuite retourné avec force
contre le mur, puis poussé contre le grillage, ce qui lui aurait fait mal à
l'épaule. La plainte indiquait encore que le policier lui avait fouillé les
fesses, avait mis un gant de caoutchouc blanc, puis avait introduit son doigt
dans son anus, en lui faisant mal.
A.b Le Procureur général a ordonné une enquête préliminaire le 8 juillet 2004,
qui a débouché sur l'inculpation de A.________ et B.________ d'abus d'autorité
(art. 312 CP) pour avoir procédé à une fouille non conforme à la Loi genevoise
sur la police du 26 octobre 1957 (LPol/GE; RS/GE F 1 05).
A.c En cours d'instruction, invité à s'expliquer sur le déroulement de la
fouille intime, X.________ a déclaré ne plus se souvenir de la teneur de sa
plainte, écrite par un ami. Il a alors précisé qu'il n'y avait pas eu de
toucher rectal. Au terme de l'instruction, qui a compris l'audition des
plaignants, des intimés ainsi que de nombreux témoins, le Procureur général,
tout en constatant une violation de l'art. 20 al. 3 LPol/GE, a classé la
plainte de X.________ par une ordonnance du 4 mai 2007.
B.
L'intéressé a recouru contre cette ordonnance auprès de la Chambre d'accusation
du Canton de Genève, concluant à son annulation. Il requérait la poursuite de
la procédure pénale du chef d'abus d'autorité au sens de l'art. 312 CP ainsi
que la confirmation de l'ordonnance entreprise dans la mesure où elle
constatait une violation de l'art. 20 al. 3 LPol/GE. Il demandait en outre
l'allocation d'une indemnité d'un montant de 10'000 francs à titre de
réparation morale et pour ses frais d'avocat, soit 5000 francs pour chacun de
ces postes du dommage, et qu'il soit constaté que la fouille opérée violait
l'art. 3 de la Convention européenne de sauvegarde des droits de l'Homme en
raison de son caractère inhumain et dégradant.
La Chambre d'accusation du canton de Genève a rejeté le recours de X.________
le 26 septembre 2007. Elle a considéré, en bref, qu'il était établi que
X.________ et Y.________ s'étaient trouvés quelques instants en caleçon,
pantalon baissé, à tout le moins à mi-cuisse, et que des témoins, passant dans
la rue, les avaient aperçus dans cette tenue, ce qui constituait une violation
de l'art. 20 al. 3 LPol, constatée à juste titre par le Procureur général. Ce
grief ne suffisait en revanche pas à fonder une prévention d'infraction à
l'art. 312 CP. Les policiers n'avaient en effet aucun dessein de se procurer un
quelconque avantage illicite résultant de la fouille litigieuse et l'on ne
pouvait non plus leur imputer une volonté délibérée de nuire. Il n'était, en
particulier, pas démontré que les policiers auraient ordonné aux plaignants de
baisser leurs pantalons, ce qui excluait que l'on puisse leur reprocher d'avoir
usé de mesures vexatoires ou humiliantes. Dans ces conditions, l'interpellation
du 30 juin 2004 n'atteignait pas non plus le degré d'indignité visé par l'art.
3 CEDH. En ce qui concerne la réparation du dommage lié à la violation de
l'art. 20 al. 3 LPol, la Chambre d'accusation a considéré que la relation de
causalité entre la fouille incriminée et la dépréciation de l'état de santé
alléguée par X.________ à l'appui de sa prétention à 5000 francs de réparation
morale n'était pas évidente. Au surplus, X.________ paraissait avoir lui-même
dégrafé son pantalon, notamment afin de saisir le sachet de marijuana qu'il
cachait et de le remettre à l'un des agents. Le Procureur général avait ainsi
usé à bon escient de sa faculté de ne pas allouer l'indemnité équitable prévue
par l'art. 114B al. 4 CPP/GE. Il n'y avait pas lieu non plus au versement d'un
montant de 5000 francs correspondant aux frais d'avocat de l'intéressé qui
avait agi au bénéfice de l'assistance judiciaire.
C.
X.________ interjette concurremment un recours en matière de droit public ainsi
qu'un recours constitutionnel contre cette ordonnance. Il souligne ne pas
remettre en cause la question du classement de sa plainte. Il conclut en
revanche, avec suite de frais et dépens, à l'annulation de l'ordonnance
entreprise en tant que cette dernière refuse de constater une violation de
l'art. 3 CEDH et confirme le refus d'une indemnité équitable. Il demande en
conséquence principalement que la violation soit constatée et l'indemnité
allouée, subsidiairement que la cause soit renvoyée à l'autorité cantonale pour
nouvelle décision au sens des considérants. Il requiert en outre le bénéfice de
l'assistance judiciaire.
Il n'a pas été ordonné d'échange d'écritures.
Considérant en droit:
1.
Le recourant interjette principalement un recours en matière de droit public et
subsidiairement un recours constitutionnel. Il présente ses moyens dans un seul
mémoire, conformément à l'art. 119 LTF. Il convient d'examiner préalablement la
recevabilité du recours en matière de droit public.
1.1 Les art. 114A et 114B CPP/GE instituent une procédure de contrôle des actes
de la police qui revêt un caractère essentiellement administratif, tout en
permettant la réparation du dommage. En première instance, le Procureur général
intervient en qualité d'autorité de surveillance de la police (Gabriel Aubert,
Les interventions de la police en droit genevois, publication du Département de
justice et police du canton de Genève, 1985, p. 22). Ces dispositions
réglementent de manière spécifique la responsabilité de l'Etat en raison
d'actes des autorités de police notamment. Compte tenu de l'autorité
compétente, du contexte dans lequel est rendue une telle décision et du but de
cette procédure, la décision entreprise constitue une décision rendue dans une
cause de droit public au sens de l'art. 82 let. a LTF et n'entre dans aucune
des catégories d'exceptions prévues par l'art. 83 LTF.
1.2 Dans les contestations pécuniaires, le recours est irrecevable, en matière
de responsabilité étatique, si la valeur litigieuse est inférieure à 30'000
francs (art. 85 al. 1 let. a LTF). La valeur litigieuse est déterminée
conformément aux art. 51 ss LTF, soit, en cas de recours contre une décision
finale, par les conclusions restées litigieuses devant l'autorité précédente
(art. 51 al. 1 let. a LTF). Les divers chefs de conclusion formés dans une
affaire pécuniaire par la même partie ou des consorts sont additionnés, à moins
qu'ils ne s'excluent (art. 52 LTF).
1.3 En l'espèce, les conclusions litigieuses devant l'autorité précédente
portaient sur le classement de la plainte du recourant, d'une part, et, d'autre
part, sur une prétention tendant au versement d'une somme de 10'000 francs à
titre de réparation du dommage (5000 francs de frais d'avocat et de 5000 francs
de tort moral) ainsi que sur la constatation d'une violation de l'art. 3 CEDH.
Il s'ensuit que le litige n'avait pas exclusivement trait à des droits de
nature patrimoniale, mais portait à la fois sur le sort de l'action pénale, sur
des conclusions pécuniaires ainsi que sur la constatation d'une violation de la
CEDH.
L'examen de la question du classement de la plainte du recourant relèverait du
recours en matière pénale, cette notion comprenant toute décision fondée sur le
droit pénal matériel ou sur le droit de procédure pénale, soit toute décision
relative à la poursuite ou au jugement d'une infraction (FF 2001 p. 4111). Au
surplus, non remise en cause, la question du classement n'est plus litigieuse
en instance fédérale. Il n'y a donc pas lieu d'en tenir compte pour examiner la
recevabilité du recours en matière de droit public, qui doit l'être
exclusivement au regard des conclusions du recourant en réparation du dommage
et en constatation d'une violation de la CEDH.
1.4 Lorsque, comme en l'espèce, le litige présente des aspects patrimoniaux et
non patrimoniaux, il convient de déterminer lequel des intérêts, pécuniaire et
idéal, du recourant prédomine. On peut se référer sur ce point à la pratique
développée sous l'empire de l'art. 44 OJ (cf. Beat Rudin, Bundesgerichtsgesetz,
Niggli/Uebersax/Wiprächtiger [Hrsg.], art. 51 n. 17 et la référence à ATF 108
II 77 consid. 1a; Hansjörg Seiler, Nicolas von Werdt, Andreas Güngerich,
Bundesgerichtsgesetz [BGG], art. 51 n. 5 ss et 14 ainsi que la référence à ATF
110 II 411 consid. 1, p. 413). Selon cette jurisprudence, lorsque le litige
porte sur la constatation d'une atteinte aux droits de la personnalité et sur
l'allocation d'une indemnité pour tort moral, il est de nature non pécuniaire
(ATF 110 II 411 consid. 1 p. 413). On considérait en effet, dans ce cas, que la
recevabilité du recours sur le sort de l'action pécuniaire était donnée
indépendamment de la valeur litigieuse parce qu'il y avait attraction en faveur
du recours sur le sort de l'action non pécuniaire, à condition que celle-ci
soit litigieuse et n'apparaisse pas secondaire (v. Bernard Corboz, Le recours
en réforme au Tribunal fédéral, in: SJ 2000 II 1 ss, p. 22; Jean-François
Poudret, COJ II, n. 1.4 ad art. 44 OJ). Il n'y a pas de raison de s'écarter de
ces principes sous l'empire du nouveau droit (dans le même sens: Güngerich:
pour qui l'action n'a un caractère pécuniaire que si elle tend exclusivement à
la réparation du dommage résultant de l'atteinte à la personnalité [op. cit.,
art. 51 n. 11]).
En l'espèce, les conclusions pécuniaires et non pécuniaires demeurent
litigieuses et rien n'indique que ces dernières n'auraient qu'un caractère
secondaire. En outre, dans la mesure où l'existence d'un acte illicite a déjà
été reconnue par les autorités cantonales dans la violation d'une disposition
de la LPol, il faut admettre que le recourant n'invoque pas la violation de
l'art. 3 CEDH exclusivement comme condition de la réparation du dommage. Il
s'ensuit que le recours en matière de droit public est recevable indépendamment
du montant réclamé par le recourant à titre de réparation morale.
1.5 La Cour de droit pénal traite les recours en matière pénale ainsi que les
recours en matière de droit public et les recours constitutionnels subsidiaires
dans les domaines du droit pénal matériel (y compris l'exécution des peines et
des mesures), de la procédure pénale (sauf les recours contre les décisions
incidentes relevant de la procédure pénale) et des recours relevant de la
procédure pénale contre des décisions finales (y compris les classements de la
procédure) (art. 33 RTF). L'art. 30 al. 1 let. c RTF exclut par ailleurs
expressément la compétence de la deuxième cour de droit public en matière de
responsabilité de l'Etat, s'agissant des prétentions résultant des règles de
procédure pénale en matière d'indemnisation. Il s'ensuit que la cour de droit
pénal est compétente pour examiner le présent recours en matière de droit
public.
1.6 La Chambre d'accusation a statué en dernière instance cantonale et la
décision entreprise n'est pas fondée sur le droit public fédéral (art. 86 al. 1
let. d LTF en corrélation avec les art. 31 LTAF et 5 PA). Le recourant a pris
part à la procédure devant l'autorité précédente et, prétendant à la réparation
d'un dommage ainsi qu'à la constatation d'une violation de l'art. 3 CEDH qui
lui ont été refusées par la cour cantonale, il est particulièrement atteint par
la décision entreprise et a un intérêt digne de protection à son annulation ou
à sa modification (art. 89 al. 1 LTF).
1.7 Le recours en matière de droit public est recevable et le recourant à la
qualité pour agir, ce qui exclut le recours constitutionnel (art. 113 LTF), qui
est partant irrecevable.
2.
2.1 Le recours peut être interjeté pour violation du droit, tel qu'il est
circonscrit par les art. 95 et 96 LTF. Le Tribunal fédéral l'applique d'office
(art. 106 al. 1 LTF). Compte tenu de l'exigence de motivation contenue à l'art.
42 al. 1 et 2 LTF, sous peine d'irrecevabilité (art. 108 al. 1 let. b LTF), il
n'examine en principe que les griefs invoqués. Il n'est pas tenu de traiter,
comme le ferait une autorité de première instance, toutes les questions
juridiques qui se posent, lorsque celles-ci ne sont plus discutées devant lui.
Il ne peut pas entrer en matière sur la violation d'un droit constitutionnel ou
sur une question relevant du droit cantonal ou intercantonal si le grief n'a
pas été invoqué et motivé de manière précise par la partie recourante (art. 106
al. 2 LTF). Le Tribunal fédéral n'entre pas non plus en matière sur les
critiques de nature appellatoire (ATF 133 III 393 consid. 6 p. 397).
2.2 Saisi d'un recours en matière de droit public, le Tribunal fédéral conduit
son raisonnement juridique sur la base des faits établis par l'autorité
précédente (art. 105 al. 1 LTF). Il ne peut s'en écarter que si les faits ont
été établis de façon manifestement inexacte - notion qui correspond à celle
d'arbitraire au sens de l'art. 9 Cst. (ATF 133 II 384 consid. 4.2.2 p. 391, 249
consid. 1.2.2 p. 252) - ou en violation du droit au sens de l'art. 95 LTF (art.
105 al. 2 LTF), et pour autant que la correction du vice soit susceptible
d'influer sur le sort de la cause (art. 97 al. 1 LTF).
Une décision est arbitraire lorsqu'elle est manifestement insoutenable,
méconnaît gravement une norme ou un principe juridique clair et indiscuté, ou
encore heurte de manière choquante le sentiment de la justice et de l'équité.
Il ne suffit pas que sa motivation soit insoutenable; encore faut-il que la
décision apparaisse arbitraire dans son résultat. A cet égard, le Tribunal
fédéral ne s'écarte de la solution retenue que si celle-ci apparaît
insoutenable, en contradiction manifeste avec la situation effective, adoptée
sans motif objectif ou en violation d'un droit certain. Il n'y a pas arbitraire
du seul fait qu'une autre solution paraît également concevable voire même
préférable (ATF 131 I 217 consid. 2.1, p. 219; 129 I 8 consid. 2.1; 128 I 273
consid. 2.1). En matière d'appréciation des preuves et d'établissement des
faits, il y a arbitraire lorsque l'autorité ne prend pas en compte, sans aucune
raison sérieuse, un élément de preuve propre à modifier la décision,
lorsqu'elle se trompe manifestement sur son sens et sa portée, ou encore
lorsque, en se fondant sur les éléments recueillis, elle en tire des
constatations insoutenables (ATF 129 I 8 consid. 2.1 p. 9).
3.
Le recourant s'en prend tout d'abord aux constatations de fait de la décision
entreprise. Il soutient que l'appréciation de l'autorité cantonale selon
laquelle il n'a pas été dénudé sur le bas du corps, son sexe exposé au vu de
tout un chacun, violerait son droit d'être entendu, l'interdiction de
l'arbitraire ainsi que son droit à l'administration équitable des preuves au
sens de l'art. 29 ch. 1 Cst.
3.1 L'art. 29 al. 1 Cst. garantit à toute personne, dans une procédure
judiciaire ou administrative, le droit à ce que sa cause soit traitée
équitablement et jugée dans un délai raisonnable. Malgré une formulation
lapidaire, cette disposition recouvre plusieurs garanties générales de
procédure, parmi lesquelles le droit à un procès équitable (v. ATF 133 I 100
consid. 4.4 p. 103), celui d'être jugé par une autorité indépendante (ATF 127 I
196 consid. 2b, p. 198), le principe de célérité (v. ATF 134 IV 43 consid. 2.3
p. 45) ou encore l'interdiction du déni de justice formel. Faute de toute
indication précise sur la garantie constitutionnelle effectivement invoquée qui
serait déduite de cette disposition, le grief est irrecevable (art. 106 al. 2
LTF). Le recourant n'indique pas non plus précisément en quoi son droit d'être
entendu aurait été violé. Dans la mesure où il reproche à la cour cantonale
d'avoir apprécié les déclarations du dénommé Z.________ comme si elles
émanaient d'une partie, alors que ce dernier était entendu comme témoin et où
il se réfère à un droit à une « administration équitable des preuves », on
peut, en revanche comprende que le recourant fait en réalité grief à la cour
cantonale d'avoir arbitrairement apprécié celles-ci. On peut renvoyer sur ce
point aux principes rappelés ci-dessus au consid. 2.2.
3.2 Il s'agissait, en l'espèce, de déterminer, dans le cadre de la procédure
pénale ouverte contre deux agents de la police genevoise ainsi que dans le
cadre de l'examen des prétentions en réparation élevées par le recourant, si
les faits relatés par ce dernier dans sa plainte du 5 juillet 2004 (v. supra
consid. A.a) et qu'il alléguait lui avoir causé un dommage étaient établis.
En ce qui concerne le déroulement de la fouille, la cour cantonale a tout
d'abord exposé que le recourant et l'autre personne interpellée, avaient
eux-mêmes confirmé, contrairement aux accusations formulées dans leurs plaintes
respectives qu'il n'avait été procédé à aucun touché rectal. Les intéressés ne
prétendaient pas non plus avoir été fouillés à même la peau, respectivement que
les agents aient introduit leurs mains dans leurs sous-vêtements (arrêt
entrepris, consid. 3.4, p. 15/20). Ces points de fait ne sont plus discutés en
instance fédérale. Seule demeure litigieuse l'allégation du recourant,
également relayée par le dénonciateur Z.________, de s'être trouvé, à un moment
donné, totalement dénudé sur le bas du corps, son sexe exposé au vu de tout un
chacun.
3.2.1 Sur ce point précis, la cour cantonale a indiqué que le reproche invoqué
par Z.________ et X.________, n'était conforté par aucun élément probant de la
procédure. Elle a encore précisé que les déclarations de C.________, qui avait
confirmé avoir été au téléphone avec Z.________ au moment des faits - ce
dernier lui décrivant une fouille durant laquelle les parties génitales des
personnes interpellées étaient visibles et lui ayant parlé de « pénis » que
tout un chacun pouvait voir (arrêt entrepris, consid. C.k, p. 7/20) - ne
prouvaient pas la véracité des déclarations de Z.________. Quant aux propos
rapportés par Elizabeth Lefebvre, ils avaient été tenus par une dame non
identifiée. Ces dires paraissaient davantage procéder de commentaires, voire de
rumeurs, distillés par le groupe de badauds qui semblait s'être formé à l'issue
du contrôle, que d'un réel constat visuel. Enfin, Cissé Aladji avait précisé
n'avoir jamais vu X.________ avec son slip baissé (arrêt entrepris, consid.
3.4, p. 15/20).
3.2.2 Le recourant fait, en substance, grief à la cour cantonale, sous l'angle
de l'arbitraire, d'avoir apprécié les déclarations de Z.________ comme si ce
dernier avait été partie à la procédure et non comme un témoignage. Il souligne
dans ce contexte le qualificatif de « reproche » utilisé par la cour cantonale
et objecte qu'à ses yeux les déclarations de ce témoin seraient confirmées par
les témoignages des dénommés C.________ et D.________. Il précise également que
si Y.________ n'avait pas confirmé l'avoir vu slip baissé, c'est parce que ce
dernier était face au mur et ne pouvait ainsi le voir.
3.2.3 Comme l'a relevé à juste titre la cour cantonale, le témoignage de
C.________ ne permet pas d'établir ce que le recourant a vu, mais tout au plus
ce qu'il a déclaré à son interlocuteur. On ne saurait non plus faire grief à la
cour cantonale de n'avoir pas attaché une importance particulière aux
déclarations de D.________, qui, de son propre aveu, n'a pas été témoin de la
scène, mais s'est bornée à rapporter des ouï-dire, soit les propos d'une dame
non-identifiée dont elle relève « qu'elle avait dû bien arroser son repas de
vin blanc » (pv. aud. 07.12.04, p. 4). Pour le surplus, dans la mesure où le
recourant tente d'argumenter sur la portée respective de ces témoignages et les
raisons pour lesquels certains témoins n'auraient pu confirmer ses allégations,
il ne fait qu'opposer sa propre appréciation à celle de l'autorité cantonale
dans une discussion de nature appellatoire. Le grief est irrecevable dans cette
mesure (v. supra consid. 2.1).
3.2.4 Parmi toutes les personnes entendues, un seul témoin direct des
événements a confirmé la thèse du recourant selon laquelle il se serait
retrouvé nu en public. Z.________, qui a également déposé plainte pénale le 6
juillet 2004, a ainsi relaté avoir assisté à l'interpellation de X.________ et
Y.________ par deux policiers, ces derniers faisant face aux interpellés. Un
des africains était fouillé au corps, le pantalon et le slip parterre, son
pénis à l'air libre, au vu de tout un chacun. Il avait ensuite été brutalement
jeté en arrière contre le mur. Z.________ était passé à côté des quatre
personnes, sans savoir comment réagir. Il avait traversé la rue pour se rendre
vers son auto garée le long du quai Gustave-Ador, prendre son téléphone
portable et appeler son avocat. Revenant vers la scène incriminée, il avait vu
le policier enfiler un gant de caoutchouc, la main en position de procéder à
une fouille corporelle intime (prospection de l'anus). Les agents avaient
ensuite tourné le dos aux deux africains qui pleuraient et protestaient, puis
avaient repris leurs vélos. Lors de ses déclarations ultérieures, Z.________
avait insisté sur le fait que la première image qu'il avait des événements
était celle de X.________, dont il voyait le pénis, ce dernier étant nu en-bas.
Il avait aussi vu que Y.________ avait le pantalon baissé et était en slip, en
précisant qu'il ne s'agissait pas d'un sous-vêtement de type « boxer ». Selon
son souvenir, les intéressés n'avaient pas leurs pantalons ou autre baissés sur
leurs chevilles. Il n'avait pas vu le sachet de marijuana, ni observé de
fouille intime, mais Y.________ et X.________ l'avaient évoquée par la suite.
Z.________ a ajouté n'avoir aucune autre image du déroulement de la scène, en
raison de la perspective des lieux, du va-et-vient incessant de la rue, de ses
propres mouvements et du fait qu'il était pris par sa conversation
téléphonique.
A l'opposé de ce témoignage, E.________ a indiqué qu'elle avait été surprise
d'avoir vu les africains en chaussettes et en shorts, à tout le moins l'un des
deux. Elle avait donc observé la scène un moment pour voir si les choses se
passaient mal. Le contrôle, qui semblait toucher à sa fin, ne paraissait
cependant pas agressif et aucun des protagonistes n'élevait la voix. F.________
a déclaré quant à elle avoir vu deux gendarmes contrôler deux personnes de
couleur. Les agents palpaient ces individus sur les habits. Une de ces deux
personnes avait les pantalons baissés à mi-cuisses, portant un caleçon de type
« boxer », mais elle n'avait pas vu sa peau. Elle ne se souvenait pas si
l'autre individu avait les pantalons baissés. Le contrôle, normal, ne l'avait
pas choquée et elle n'avait pas constaté d'attroupement de témoins.
Cela étant, la cour cantonale était confrontée à des témoignages
contradictoires sur le déroulement exact des faits, la nudité du recourant en
particulier. La cour cantonale a constaté qu'aucun des témoins n'avait observé
l'exact déroulement de l'interpellation incriminée dans son ensemble (arrêt
entrepris, consid. 3.4, p. 15/20) et le témoin Z.________ - dont les
déclarations ne sont pas exemptes de subjectivité, par exemple en ce qui
concerne la finalité de l'usage du gant de caoutchouc - a du reste confirmé
avoir été gêné dans ses observations en raison de la perspective des lieux, du
va-et-vient incessant de la rue, de ses propres mouvements et du fait qu'il
était pris par sa conversation téléphonique. Dans ces conditions, on ne
saurait, sous l'angle de l'arbitraire, reprocher à la cour cantonale d'avoir
opté pour une version plutôt qu'une autre, les témoignages de F.________ et
E.________ confortant plutôt la version des faits des deux agents de police. Le
grief est infondé.
3.2.5 La cour de céans n'a donc pas de motifs de s'écarter des constatations de
fait de la décision entreprise, qui ne constate pas que le recourant se serait
retrouvé nu dans la rue.
Dans la mesure où le recourant fonde exclusivement sa prétention à la
constatation qu'il aurait subi un traitement inhumain ou dégradant sur ce point
de fait, qui n'est pas établi, il n'y a pas lieu d'examiner plus avant la
question de la violation de l'art. 3 CEDH. Seule demeure la question de la
réparation en relation avec la violation des dispositions de la LPol/GE.
4.
Conformément à l'art. 114A (plainte contre les interventions de la police) du
Code de procédure pénale genevois du 29 septembre 1977, toute personne
directement touchée notamment par une intervention de la police fondée sur les
articles 16 à 22 de la loi sur la police, du 26 octobre 1957, peut se plaindre,
par écrit, d'une violation de la loi auprès du procureur général (al. 1). Ce
dernier donne connaissance de la plainte au chef de la police qui lui
communique ses observations par écrit (al. 2). Il rend ensuite, en application
de l'art. 114B CPP/GE, une décision succinctement motivée et notifiée aux
parties (al. 1). Si une disposition de la loi a été violée, le procureur
général le constate (al. 2). Il ordonne les mesures propres à assurer le
respect de la loi (al. 3) et peut allouer une indemnité équitable en observant
les limites fixées par l'article 379 (al. 4). Aux termes de cette dernière
disposition, une indemnité peut être attribuée, sur demande, pour préjudice
résultant de la détention ou d'autres actes de l'instruction, à l'accusé qui a
bénéficié d'un non-lieu ou d'un acquittement dans la procédure de jugement ou
après révision (al. 1). Le juge détermine l'indemnité dont le montant ne peut
pas dépasser 10'000 francs. Si des circonstances particulières l'exigent,
notamment en raison d'une détention prolongée, d'une instruction compliquée ou
de l'ampleur des débats, l'autorité de jugement peut - dans les cas de
détention - allouer à titre exceptionnel une indemnité supplémentaire. Le juge
peut décider d'un autre mode de réparation du préjudice subi ou de tout autre
appui nécessaire au requérant (al. 2). L'indemnité est à la charge de l'Etat
(al. 3). Sur requête de l'accusé, l'ordonnance de non-lieu ou le jugement
d'acquittement est publié dans la Feuille d'avis officielle, aux frais de
l'Etat, et dans d'autres journaux s'il y a lieu (al. 4). L'indemnité peut être
refusée ou réduite si la conduite répréhensible de l'accusé a provoqué ou
entravé les opérations de l'instruction (al. 5). Si la poursuite a été
provoquée par dol ou négligence grave du dénonciateur, du plaignant ou du lésé,
ceux-ci peuvent être condamnés à rembourser, en tout ou partie, l'indemnité à
l'Etat (al. 6). Est réservé le droit d'obtenir réparation civile du préjudice
subi (al. 7).
4.1 Interprétant ces dispositions et compte tenu notamment du renvoi de l'art.
114B à l'art. 379 CPP/GE, la cour cantonale a jugé que les principes dégagés en
matière de détention devaient trouver application mutatis mutandis pour
déterminer le montant de l'indemnité éventuellement due en réparation du
préjudice résultant d'autres actes d'instruction. Elle a notamment souligné
dans ce contexte, outre les éléments relatifs au comportement du requérant
justifiant une réduction ou un refus de l'indemnité, que selon les travaux
parlementaires relatifs à l'art. 379 CPP/GE, le législateur n'avait pas voulu
instituer le droit à une réparation complète du préjudice subi. L'évaluation
équitable appartenait au juge, celui-ci disposant d'un large pouvoir
d'appréciation. Il s'agissait en outre d'une faculté et non d'une obligation
dans les limites de l'arbitraire (arrêt entrepris, consid. 4.1, p. 17/20).
En ce qui concerne X.________ en particulier, il ressortait des documents
produits que les difficultés pathologiques et psychologiques dont il souffre
semblaient davantage liées aux motifs qui l'ont conduit à quitter la Guinée et
au refus de sa demande d'asile en Suisse - situation dont les intéressés
s'étaient d'ailleurs plaints aux policiers mis en cause à l'issue de leur
interpellation - qu'au déroulement de cette dernière, même si ces circonstances
ont pu raviver des souvenirs douloureux et accroître son mal-être. La relation
de causalité entre la fouille incriminée et la dépréciation de l'état de santé
du recourant n'apparaissait en conséquence pas évidente. Au surplus, à l'instar
de Y.________, le recourant paraissait avoir lui-même dégrafé son pantalon
notamment aux fins de saisir le sachet de marijuana qu'il cachait dans son
entrejambe et de le remettre à B.________. Dans ces conditions, le Procureur
général avait usé à juste titre de sa faculté de ne pas allouer au recourant
d'indemnité équitable au sens de l'art. 114B al. 4 CPP/GE (arrêt entrepris,
consid. 4.3, p. 18/20 s.).
4.2 Le recourant conteste cette interprétation de l'art. 114B CPP/GE en tant
qu'elle soumettrait aux mêmes conditions la réparation du dommage causé par un
acte licite (une détention qui se révèle injustifiée a posteriori, situation
visée par l'art. 379 CPP/GE) et celle causée par un acte illicite. Il relève
que s'il n'existe aucune règle constitutionnelle imposant aux cantons
l'obligation d'indemniser les personnes poursuivies ou détenues licitement mais
à tort, suite à un acquittement ou à un non-lieu, tel n'est pas le cas pour la
réparation du préjudice résultant d'une détention illicite, qui est imposée par
l'art. 5 par. 5 CEDH. Il soutient que le droit à la réparation pour une
atteinte illicite à la personnalité ne résultant pas d'une détention mais d'un
autre acte illicite doit être déduite de la garantie constitutionnelle de
l'égalité de traitement en soulignant que l'« obligation de réparer le dommage
entier » consacrée par l'art. 114B al. 4 CPP/GE constitue en outre une lex
specialis de la Loi genevoise sur la responsabilité de l'Etat, qui prévoit la
réparation de l'ensemble du dommage résultant pour des tiers d'actes illicites
commis soit intentionnellement, soit par négligence ou imprudence par un
fonctionnaire ou agent dans l'accomplissement de leur travail. Ainsi, selon le
recourant, en statuant que le juge peut accorder une indemnité, le législateur
n'avait pas voulu conférer au magistrat un pouvoir discrétionnaire, mais
seulement un pouvoir limité, qui l'autorise à refuser les prestations à qui ne
le mérite pas en raison d'une faute concomitante qui interromprait le lien de
causalité adéquat.
4.3 Comme le relève à juste titre le recourant dans ses écritures, l'art. 5
par. 5 CEDH ne vise que la réparation du préjudice causé par une arrestation ou
une détention illicite, soit contraire aux dispositions prévues par les autres
paragraphes de cette règle conventionnelle (cf. ATF 125 I 394 consid. 5, p.
398). On ne saurait donc en déduire, de manière toute générale, un droit à une
indemnisation du préjudice résultant d'autres actes illicites de l'Etat ou de
ses agents.
4.4 L'égalité de traitement, consacrée par l'art. 8 Cst., implique que le juge
traite de la même manière des situations semblables et de manière différente
des situations dissemblables (ATF 131 V 107 consid. 3.4.2 p. 114 et la
jurisprudence citée). Il convient donc d'examiner si, comme le soutient le
recourant, le principe d'égalité de traitement imposerait, dans la procédure de
l'art. 114B CPP/GE, une indemnisation pleine et entière du préjudice résultant
d'un acte illicite visé par cette disposition, par opposition à l'indemnisation
équitable du préjudice dû à un acte licite instituée par l'art. 379 CPP/GE, qui
constituerait un cas de figure différent.
4.4.1 Contrairement à ce que paraît penser le recourant, l'art. 379 auquel
renvoie l'art. 114B CPP/GE ne vise pas exclusivement la réparation du dommage
lié à la détention injustifiée quoique licite. Selon la pratique cantonale en
effet, si l'indemnité prévue par l'art. 379 CPP/GE est indépendante d'un acte
illicite (Grégoire Rey, Procédure pénale genevoise, Lausanne 2005, art. 379, n.
1.5 et les références citées), l'existence ou l'allégation d'un acte illicite
n'empêche ni l'accès à cette procédure ni l'octroi de cette indemnité. Le
prévenu acquitté peut en effet dans tous les cas se plaindre, le cas échéant,
d'un acte illicite et réclamer une réparation intégrale devant la juridiction
ordinairement compétente pour connaître des prétentions élevées contre le
canton de Genève, même lorsqu'une indemnité lui a été refusée dans la procédure
de l'art. 379 CPP/GE (Rey, ibidem; Dominique Poncet, Le nouveau code de
procédure pénale genevois annoté, p. 461 s.; arrêt du Tribunal fédéral 1P.263/
1997 publié in SJ 1998 p. 333, spéc. 336; arrêt non publié du Tribunal fédéral
P. c. Procureur général du canton de Genève [1P.498/2001], du 29 novembre
2001). Cette conclusion découle de la réserve exprimée par l'art. 379 al. 7 CPP
/GE en faveur du droit d'obtenir réparation civile du préjudice subi. La
réglementation genevoise se distingue sur ce point de celles de nombreux
cantons qui connaissent également une réglementation spécifique de la
responsabilité de l'Etat dans le domaine de la procédure pénale, notamment en
matière de détention injustifiée voire illicite, mais dans lesquels, le plus
souvent, ces réglementations spéciales excluent l'application des normes
générales de responsabilité de l'Etat (Reto Feller, Das Prinzip der
Einmaligkeit des Rechtsschutzes im Staatshaftungsrecht, Zurich/St-Gall 2007, p.
150 et les références citées en note 580). Elle s'apparente, en revanche à la
réglementation du Code de procédure pénale vaudois, dont l'art. 163a consacre
également, sous certaines conditions la prétention de l'inculpé ou de l'accusé
libérés des fins de la poursuite pénale à une indemnité équitable (al. 1) qui
peut être déduite devant le Tribunal d'accusation (al. 2), en réservant
l'action civile tendant à l'obtention de plus amples dommages-intérêts selon
les règles ordinaires en matière de responsabilité (al. 4).
4.4.2 Les art. 114A et 114B CPP/GE constituent, quant à eux, une procédure de
contrôle des actes de la police qui revêt un caractère essentiellement
administratif, tout en permettant la réparation du dommage. Le Procureur
général intervient en qualité d'autorité de surveillance de la police (Gabriel
Aubert, Les interventions de la police en droit genevois, publication du
Département de justice et police du canton de Genève, 1985, p. 22). Cette
procédure particulière n'a ainsi pas principalement pour but l'indemnisation du
lésé, mais le contrôle par l'autorité de surveillance de la conformité des
actes de la police à la législation cantonale et le constat de la violation de
certaines dispositions de la loi, en permettant, en outre, l'octroi d'une
indemnité équitable.
4.4.3 Contrairement à l'art. 379 al. 7, l'art. 114B CPP/GE ne réserve pas
expressément le droit d'obtenir réparation du préjudice civil subi. Le renvoi
de l'art. 114B al. 4 à l'art. 379 CPP/GE, paraît cependant être interprété de
manière large en incluant cette réserve. Les autorités compétentes pour
connaître des autres procédures (pénale, disciplinaire et civile) ne sont, en
effet, pas liées par la décision du Procureur général (ou, sur recours, de la
Chambre d'accusation) rendue en application de l'art. 114B CPP/GE (Aubert, op.
cit., p. 23). Cette interprétation s'impose logiquement, si l'on considère que
ce même renvoi inclut non seulement le plafonnement de la compétence du
Ministère public en matière d'indemnisation à la somme de 10'000 francs (alors
que l'on ne peut exclure que la violation des règles visées par l'art. 114A
puisse causer un préjudice beaucoup plus important), mais également les
principes rappelés par la cour cantonale, selon lesquels l'indemnité allouée
n'est pas une réparation intégrale, mais une indemnisation équitable dont
l'évaluation appartient au juge, qui dispose à cet effet d'un large pouvoir
d'appréciation (cf. Rey, op. cit., art. 379, n. 1.5). Cette interprétation se
conçoit en outre d'autant mieux si l'on considère que la procédure de l'art.
114B est essentiellement administrative et relève de la compétence du seul
Procureur général. Elle n'offre donc pas les mêmes garanties, notamment
d'indépendance, que la procédure à deux instances judiciaires prévue par les
art. 379 et 380 CPP/GE. Ainsi compris, le système genevois paraît donc
instituer, tant dans les cas visés par l'art. 379 CPP/GE que dans ceux
appréhendés par les art. 114A et 114B, en plus de la procédure ordinaire
permettant de mettre en oeuvre la responsabilité de l'Etat devant les instances
et selon les règles de la procédure civiles (art. 7 de la Loi sur la
responsabilité de l'Etat et des communes, du 24 février 1989; RS/GE A 2 40) une
procédure simplifiée, administrative dans le cas de l'art. 114B, qui permet,
d'une part, de soumettre à l'autorité de surveillance des prétentions en
réparation du dommage et, d'autre part, à cette autorité, qui dispose d'un
large pouvoir d'appréciation, de les allouer dans des limites relativement
étroites ou de les refuser, sans préjuger du sort d'une éventuelle action au
fond.
Le Tribunal fédéral a déjà eu l'occasion de juger, en examinant la procédure
vaudoise similaire (v. supra consid. 4.4.1), qu'un tel concours de compétences
entre une autorité spécialisée de la procédure pénale et l'autorité judiciaire
appelée à trancher des litiges fondés sur les règles générales de
responsabilité de l'Etat n'était pas exclu dans son principe. Il a précisé que
la coexistence de ces deux voies de droit ne saurait cependant conférer à
l'autorité spécialisée le pouvoir discrétionnaire d'éconduire l'auteur d'une
requête ou de n'accorder qu'une simple avance sur l'indemnité requise au motif
que le requérant peut agir devant les tribunaux civils, au risque de commettre
un déni de justice formel, à tout le moins lorsque la cause ne pose pas de
difficultés particulières. Il en va également de l'économie de la procédure
(arrêt non publié A. du 23 décembre 1991 [1P.362/1991]).
4.4.4 Dans cette optique, le lésé victime d'un acte illicite des autorités de
police genevoise ne peut donc, à l'issue de cette procédure déjà, invoquer en
sa faveur l'existence d'une inégalité de traitement au seul motif qu'une
indemnisation lui aurait été refusée en tout ou partie. Une telle inégalité ne
pourrait, le cas échéant, résulter que d'une décision de l'autorité civile
compétente en matière de responsabilité de l'Etat, appelée à statuer sur la
réparation de l'intégralité du dommage.
Or, le recourant ne démontre pas, ni ne tente de démontrer, qu'une telle voie
de droit, qui lui permettrait de faire examiner sa prétention en réparation du
dommage indépendamment de la décision déjà obtenue ne lui serait pas ouverte.
Il s'ensuit qu'il ne démontre pas à satisfaction de droit l'existence d'une
violation du principe d'égalité qu'il invoque. Le grief est infondé.
4.5 Par surabondance, il convient de relever que le recourant ne remet pas en
question l'exigence d'un lien de causalité entre la violation de la loi visée
par l'art. 114B al. 1 CPP/GE et le dommage qui peut être compensé par
l'indemnité équitable prévue par l'al. 4 de cette même disposition. Il
reproche, en revanche, à la cour cantonale d'avoir constaté, sous l'angle de la
causalité naturelle, soit des faits, que ce rapport de causalité n'était « pas
évident » en l'espèce.
4.5.1 Selon le certificat médical établi le 19 avril 2005 par le Département de
médecine communautaire des Hôpitaux universitaires genevois, le recourant se
plaignait de troubles du sommeil se traduisant par une peine à
l'endormissement, des réveils fréquents en sursaut avec de très nombreux
cauchemars durant lesquels il revivait l'interpellation policière. Il se
sentait épuisé, n'avait aucune énergie pour faire quoi que ce soit. Il faisait
état d'un retrait social, n'osait plus sortir, se sentait très nerveux et
agressif. Chaque fois qu'il entendait quelque chose qui lui rappelait la
police, il ressentait une peur intense et sursautait (plaintes subjectives).
Quant à l'interpellation du 30 juin 2004, ce rapport indiquait simplement que «
monsieur X.________ aurait été molesté par la police le 30 juin vers 16h30 »,
sans fournir de détails sur cet incident. Ce rapport posait le diagnostic
d'état de stress post traumatique (F43.1), d'épisode dépressif sévère sans
syndrome psychotique (F32.2), de trouble anxieux généralisé (F41.1) et de
syndrome de dépendance alcoolique (F10.2). Il concluait qu'à la suite des
événements du 30 juin, les médecins consultés notaient l'apparition de
symptômes évocateurs d'un syndrome de stress post traumatique et d'un état
dépressif. Dans le cadre de sa demande d'asile consécutive à la fuite de son
pays, motivée par des menaces de mort pesant sur sa personne, le patient se
décrivait comme un peu déprimé depuis son arrivée en Suisse, sans répercussion
importante sur son mode de fonctionnement. Cependant, le traumatisme subi le 30
juin avait agi comme facteur déclenchant de tout le processus
psychopathologique précédemment décrit, avec répercussions majeures sur son
mode de vie, associées à une grande détresse. Ce rapport indiquait encore qu'en
plus du traitement antidépresseur prescrit, un suivi avait été organisé par le
Dr G.________, psychiatre.
Dans un rapport du 15 août 2006, ce dernier médecin indique, au titre des
données anamnestiques, que le recourant expliquait avoir vécu très
difficilement « autour de décembre 2004 » une interpellation de la police où il
avait été mis nu et fouillé. Il l'avait vécue comme un viol. Depuis cet
incident, il avait commencé à boire de manière massive et s'était
progressivement désinséré socialement. X.________ se plaignait de troubles du
sommeil se traduisant par une peine à l'endormissement, des réveils fréquents
en sursaut avec de très nombreux cauchemars. Il y avait un retrait social
marqué et il se plaignait beaucoup de son inactivité. Il expliquait qu'avant
ses problèmes avec la police, il travaillait dans un restaurant et était occupé
tout le temps. Il disait avoir très souvent des ruminations dépressives et
n'osait plus sortir, se sentant très nerveux et agressif. Quelques mois
auparavant, il s'était plus enfoncé dans sa toxicomanie, débutant une
consommation de cocaïne. Il expliquait s'enfermer chez lui car il avait
beaucoup de difficulté à résister à la tentation de consommer de la cocaïne et
se plaignait d'avoir perdu l'appétit et d'avoir peu de plaisir à manger. Selon
le médecin consulté, X.________ présentait une anhédonie assez marquée, des
troubles du sommeil, une perte pondérale importante sur quelques mois et
décrivait des réminiscences d'événements traumatisants qu'il avait vécus en
Guinée. Ces réminiscences avaient été amplifiées à la suite de son arrestation
par la police et ces deux événements se téléscopaient dans son esprit. Il avait
fait plusieurs syndromes convulsifs à la suite d'épisode de sevrage à l'alcool
qui l'avaient beaucoup marqué. Ce rapport posait le diagnostic d'état de stress
post traumatique (F43.1), d'épisode dépressif sévère sans syndrome psychotique
(F32.2), et de syndrome de dépendance alcoolique (F10.2) et à la cocaïne
(F14.2).
4.5.2 On ne saurait faire grief à la cour cantonale d'avoir constaté
arbitrairement, sur la base de ces deux appréciations médicales, que les
difficultés pathologiques et psychologiques dont souffre le recourant
semblaient d'avantage liés aux motifs qui l'ont conduit à quitter la Guinée et
au refus de sa demande d'asile qu'au déroulement de l'interpellation
litigieuse. Aucun de ces rapports ne décrit en effet clairement les
circonstances de l'interpellation litigieuse dont il n'est fait état qu'au
travers des déclarations du patient, dont tout porte à croire - la description
de l'interpellation « vécue comme un viol » notamment et la mention qu'il avait
été mis à nu - qu'elles devaient reprendre pour l'essentiel les allégations de
sa plainte, ou tout au moins ses déclarations en procédure, selon lesquelles il
se serait retrouvé nu dans la rue. Dans ces conditions, ces deux rapports ne
permettent pas d'établir que les troubles dont souffre le recourant seraient en
rapport de causalité naturelle avec les actes reprochés aux deux policiers,
tels qu'ils ont pu être établis en l'espèce (v. supra consid. 3.2). Il s'ensuit
que l'on ne saurait faire grief à la cour cantonale d'avoir refusé d'allouer au
recourant une indemnité à titre de réparation morale pour les troubles
psychologiques dont il souffre.
Ces mêmes motifs, qui sont pertinents, permettent par ailleurs de constater,
même si le recourant n'élève aucun grief précis sur ce point (art. 106 al. 2
LTF), que la cour cantonale est demeurée dans les limites de l'exercice du
pouvoir d'appréciation tracées par la jurisprudence en relation avec
l'interdiction du déni de justice et le principe d'économie de la procédure (v.
supra consid. 4.4.3 deuxième paragraphe).
4.6 Pour le surplus, la décision entreprise constate l'existence d'une
violation de la LPol/GE. Cette constatation constitue une forme de réparation
qui apparaît adéquate en l'espèce, compte tenu de l'atteinte en définitive
relativement modérée subie par le recourant à sa personnalité.
5.
Le recourant succombe. Ses conclusions apparaissaient d'emblée dénuées de
chances de succès, si bien que l'assistance judiciaire doit être refusée (art.
64 al. 1 LTF). Il supporte les frais de la procédure (art. 66 al. 1 LTF), qui
peuvent être réduits pour tenir compte de sa situation financière, qui
n'apparaît pas bonne.
Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce:
1.
Le recours constitutionnel est irrecevable.
2.
Le recours en matière de droit public est rejeté dans la mesure où il est
recevable.
3.
L'assistance judiciaire est refusée.
4.
Les frais judiciaires, arrêtés à 800 francs, sont mis à la charge du recourant.
5.
Le présent arrêt est communiqué aux parties et à la Chambre d'accusation du
canton de Genève.
Lausanne, le 14 avril 2008
Au nom de la Cour de droit pénal
du Tribunal fédéral suisse
Le Président: Le Greffier:
Schneider Vallat