Kassationshof in Strafsachen 6S.241/2002
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6S.241/2002 /pai
Urteil vom 20. September 2002
Kassationshof
Bundesrichter Schubarth, Präsident,
Bundesrichter Schneider, Wiprächtiger, Kolly, Karlen,
Gerichtsschreiberin Krauskopf
X.________,
Beschwerdeführer, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. Peter F. Siegen, Postfach
7337, 8023 Zürich,
gegen
Staatsanwaltschaft des Kantons Aargau, Frey-Herosé-Strasse 12, 5001 Aarau.
Sexuelle Handlungen mit Kindern, Exhibitionismus (Art. 187 StGB),
Nichtigkeitsbeschwerde gegen das Urteil des Obergerichts des Kantons Aargau,
2. Strafkammer, vom 22. April 2002.
Sachverhalt:
A.
Das Obergericht des Kantons Aargau befand mit Urteil vom 22. April 2002, der
1963 geborene, einschlägig vorbestrafte X.________ habe Kinder unter sechzehn
Jahren in eine sexuelle Handlung einbezogen. Es verurteilte ihn wegen
sexueller Handlungen mit Kindern (Art. 187 Ziff. 1 StGB) zu zwei Monaten
Gefängnis.
Der Verurteilung liegt folgender Sachverhalt zu Grunde: X.________ begab sich
am 23. September 2000 um 21.30 Uhr in die Nähe eines Schulhauses, in der
Hoffnung, dass sich dort Schüler aufhalten würden. Vom Waldrand aus
beobachtete er über eine Stunde lang vier 15-jährige Kinder, wobei er sich
ihnen bis auf fünf Meter näherte. Er zog seine Hosen hinunter und onanierte.
Die Kinder hatten ihn bemerkt und jeweils auf Grund der Zigarettenglut
lokalisiert. Den eigentlichen Akt der Selbstbefriedigung konnten sie nicht
beobachten; sie realisierten aber, dass er am Unterkörper nackt oder
allenfalls nur leicht bekleidet war, und sie interpretierten den Vorgang als
sexuelle Handlung. Als die von einem der Kinder gerufene Polizei erschien,
flüchtete X.________.
In subjektiver Hinsicht hielt das Obergericht fest, X.________ habe
realisiert, dass die Kinder ihn gesehen hatten, sich aber nicht von ihnen
abgewandt. Daraus schloss das Obergericht, X.________ habe eine Wahrnehmung
seiner sexuellen Handlung durch die Kinder gewollt, respektive mindestens in
Kauf genommen.
B.
X.________ führt eidgenössische Nichtigkeitsbeschwerde. Die
Staatsanwaltschaft verzichtet auf eine Stellungnahme.
Das Bundesgericht zieht in Erwägung:
1.
Der Beschwerdeführer rügt ausschliesslich die Anwendung von Art. 187 Ziff. 1
Abs. 3 StGB. Er bestreitet, die Kinder im Sinne dieser Bestimmung in eine
sexuelle Handlung einbezogen zu haben; insbesondere habe er die sexuellen
Handlungen nicht gezielt vor ihnen vorgenommen.
1.1 Strafbar macht sich gemäss Art. 187 Ziff. 1 Abs. 3 StGB, wer ein Kind
unter sechzehn Jahren "in eine sexuelle Handlung einbezieht" ("aura mêlé ...
à un acte d'ordre sexuel", "coinvolge ... in un atto sessuale"). In der
Botschaft über die Änderung des Schweizerischen Strafgesetzbuches vom 26.
Juni 1985 wird hierzu ausgeführt, ein Einbeziehen liege vor, wenn "der Täter
bewusst die geschlechtliche Handlung vor dem Kind ausführt und will, dass
dieses die Handlung wahrnimmt". Aus der Botschaft ergibt sich ferner, dass im
Gegensatz zum früheren Recht straflos bleiben soll, wer bloss in Kauf nimmt,
dass ein Kind seine Handlung wahrnehmen kann (BBl 1985 1067). In der Lehre
wird denn auch hervorgehoben, dass von einem Einbeziehen in die Handlung erst
gesprochen werden kann, wenn es gerade die Wahrnehmung des Kindes ist, worauf
sie abzielt, wenn also das Kind gezielt als Zuschauer einer sexuellen
Handlung herangezogen wird (Guido Jenny, Kommentar zum schweizerischen
Strafrecht, Bd. 4, Bern 1997, N. 21 zu Art. 187; Bernard Corboz, Les
principales infractions II, Bern 2002, n. 24 et 25 ad art. 187; Jörg
Rehberg/Niklaus Schmid, Strafrecht III, 7. Aufl., Zürich 1997, S. 382).
1.2 Die Vorinstanz führt aus, dass der Beschwerdeführer "eine Wahrnehmung
seiner sexuellen Handlung durch die Kinder wollte, respektive mindestens in
Kauf genommen hat, wobei letzteres ausreicht" (Urteil E. 3b/bb in fine). Aus
dem letzten Satzteil der zitierten Passage ist zu schliessen, dass das
Obergericht lediglich Eventualvorsatz annimmt. Wie oben dargelegt (E. 1.1),
genügt jedoch Eventualvorsatz nicht. Der Täter muss die Wahrnehmung seiner
sexuellen Handlung durch die Kinder als eigentliches Handlungsziel verfolgen.
Der Beschwerdeführer nahm laut den verbindlichen Feststellungen der
Vorinstanz (vgl. Art. 277bis Abs. 1 BStP) allenfalls nur in Kauf, dass die
Kinder seine Handlung wahrnehmen würden. Es steht somit nicht fest, dass
diese Wahrnehmung durch die Kinder sein eigentliches Handlungsziel war. Art.
187 Ziff. 1 Abs. 3 StGB ist folglich nicht anwendbar.
2.
Die Nichtigkeitsbeschwerde ist gutzuheissen. Es werden keine Kosten erhoben,
und dem Beschwerdeführer wird eine Entschädigung aus der Bundesgerichtskasse
zugesprochen (Art. 278 BStP).
Demnach erkennt das Bundesgericht:
1.
Die Beschwerde wird gutgeheissen, und das angefochtene Urteil wird
aufgehoben.
2.
Es werden keine Kosten erhoben.
3.
Dem Beschwerdeführer wird eine Entschädigung von Fr. 2'000.- zugesprochen.
4.
Dieses Urteil wird dem Beschwerdeführer, der Staatsanwaltschaft des Kantons
Aargau und dem Obergericht des Kantons Aargau, 2. Strafkammer, schriftlich
mitgeteilt.
Lausanne, 20. September 2002
Im Namen des Kassationshofes
des Schweizerischen Bundesgerichts
Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin: