BGE 129 IV 216
129 IV 216
33. Extrait de l'arrêt de la Cour de cassation pénale dans la cause
X. contre Juge d'instruction et Ministère public du canton de Vaud
(pourvoi en nullité)
6S.361/2002 du 5 juin 2003
Regeste
Art. 270 lit. e Ziff. 1 BStP; Art. 2 Abs. 1 OHG.
Kinder im Alter von zehn Jahren, die vom Partner ihrer Mutter
geschlagen werden, haben aufgrund ihres Alters und ihrer Abhängigkeit ein
erhöhtes Schutzbedürfnis, weshalb ihnen die Opfereigenschaft zuzuerkennen
ist, selbst wenn sie allein Tätlichkeiten erlitten haben (E. 1).
Art. 32 und 126 StGB; Züchtigungsrecht.
Der Täter, der die Kinder seiner Freundin im Zeitraum von drei
Jahren etwa zehn Mal schlägt und sie regelmässig an den Ohren zieht,
begeht wiederholt Tätlichkeiten im Sinne von Art. 126 Abs. 2 StGB und
überschreitet damit die Grenze eines allfälligen Züchtigungsrechts (E. 2
und 3).
Sachverhalt
A.- X., qui vit séparé de sa femme, reproche au compagnon de celle-ci,
Y., de maltraiter ses deux enfants, nés respectivement en 1991 et en 1993,
notamment en leur donnant des gifles et des coups de pied au derrière. Il
a déposé plainte pénale contre ce dernier le 29 juin 2001.
B.- Le 13 juin 2002, le juge d'instruction de l'arrondissement du Nord
vaudois a prononcé un non-lieu en faveur de Y., estimant que celui-ci
bénéficiait d'un droit de correction dès lors qu'il vivait maritalement
depuis trois ans avec la mère des enfants.
Par arrêt du 30 juillet 2002, le Tribunal d'accusation du Tribunal
cantonal vaudois a confirmé la décision de non-lieu.
C.- X. se pourvoit en nullité au Tribunal fédéral contre cet
arrêt. Invoquant une violation des art. 32 et 126 CP, il conclut à
l'annulation de la décision attaquée.
Invité à se prononcer, l'intimé n'a déposé aucune prise de position.
Le Tribunal fédéral a admis le pourvoi en nullité.
Auszug aus den Erwägungen:
Extrait des considérants:
Erwägung 1
1. Le Tribunal fédéral examine d'office et librement la recevabilité
des recours qui lui sont soumis (ATF 126 IV 107 consid. 1 p. 109).
1.1 Aux termes de l'art. 268 ch. 2 PPF, le pourvoi en nullité à la
Cour de cassation du Tribunal fédéral est ouvert contre une ordonnance
de non-lieu rendue en dernière instance. Par ordonnance de non-lieu,
il faut entendre toute décision qui met fin à l'action pénale, au moins
sur un chef d'accusation, et qui est rendue par une autre autorité que
la juridiction de jugement. Il importe peu que la décision attaquée soit
qualifiée par le droit cantonal de non-lieu, de classement ou de refus de
suivre (ATF 122 IV 45 consid. 1c p. 46; 120 IV 107 consid. 1a p. 108 s.;
119 IV 92 consid. 1b p. 95). Rendu en dernière instance cantonale, l'arrêt
du Tribunal d'accusation vaudois qui confirme la décision de non-lieu du
juge d'instruction met un terme à l'action pénale et constitue donc une
ordonnance de non-lieu au sens de l'art. 268 ch. 2 PPF (ATF 120 IV 107
consid. 1a p. 108 s.).
1.2 En vertu de l'art. 270 let. e ch. 1 PPF, seul le lésé qui est
victime d'une infraction au sens de l'art. 2 de la loi fédérale sur l'aide
aux victimes d'infractions (LAVI; RS 312.5) peut exercer un pourvoi en
nullité pour autant qu'il soit déjà partie à la procédure et dans la
mesure où la sentence touche ses prétentions civiles ou peut avoir des
incidences sur le jugement de celles-ci.
1.2.1 Est une victime au sens de l'art. 2 al. 1 LAVI toute personne
qui a subi, du fait d'une infraction, une atteinte directe à son intégrité
corporelle, sexuelle ou psychique.
La doctrine et la jurisprudence exigent que l'atteinte ait une certaine
gravité. Les délits de peu de gravité, tels que les voies de fait, qui ne
causent pas de lésions, sont en principe exclus du champ d'application
de la LAVI; il ne suffit pas que la victime ait subi des désagréments,
qu'elle ait eu peur ou qu'elle ait eu quelque mal (FF 1999 p. 909 ss,
spéc. p. 925 s.; EVA WEISHAUPT, Die verfahrensrechtlichen Bestimmungen
des Opferhilfegesetzes [OHG], unter besonderer Berücksichtigung ihrer
Auswirkungen auf das Zürcher Verfahrensrecht, thèse Zurich 1998,
p. 30 s., 38; ULRICH WEDER, Das Opfer, sein Schutz und seine Rechte im
Strafverfahren, RPS 113/1995 p. 39 ss, spéc. p. 42; CORBOZ, Les droits
procéduraux découlant de la LAVI, SJ 1996 p. 53 ss, spéc. p. 58). La
notion de victime ne dépend pas de la qualification de l'infraction,
mais exclusivement de ses effets sur le lésé. Des voies de fait peuvent
ainsi suffire à fonder la qualité de victime si elles causent une
atteinte notable à l'intégrité psychique du lésé, mais il est aussi
possible que des lésions corporelles simples n'entraînent, au contraire,
qu'une altération insignifiante de l'intégrité physique et psychique
(ATF 128 I 218 consid. 1.2 p. 220 s.; 127 IV 236 consid. 2b/bb p. 239;
125 II 265 consid. 2a/aa p. 268 et consid. 2e p. 271; 120 Ia 157 consid.
2d/aa-bb p. 162). En définitive, il faut déterminer si, au regard des
conséquences de l'infraction en cause, le lésé pouvait légitimement
invoquer le besoin de la protection prévue par la loi fédérale.
Lorsque, comme en l'espèce, le pourvoi est dirigé contre une
ordonnance de non-lieu (art. 268 ch. 2 PPF; sur cette notion, voir
ci-dessus consid. 1.1), il faut se fonder sur les allégués du lésé
et sur la vraisemblance des actes et de l'atteinte pour déterminer
si le recourant revêt la qualité de victime (ATF 126 IV 147 consid. 1
p. 149). En l'occurrence, le recourant reproche à l'intimé d'avoir donné
aux enfants, en particulier à son fils aîné, des gifles et des coups de
pied au derrière à une dizaine de reprises et d'avoir pris l'habitude de
leur tirer l'oreille et de s'être ainsi rendu coupable de voies de fait
(art. 126 CP). Même si les atteintes à l'intégrité physique des enfants
paraissent peu graves et relèvent seulement de l'art. 126 CP, il faut
accorder dans le cas particulier une protection accrue aux enfants du
fait qu'ils ne sont âgés que de neuf et onze ans et qu'ils se trouvent,
face au compagnon de leur mère, dans une relation de dépendance. Dès lors,
le statut de victime LAVI doit leur être reconnu et leur père, détenteur
de l'autorité parentale et à ce titre représentant légal des enfants,
doit pouvoir invoquer l'art. 2 al. 1 LAVI.
1.2.2 Le recourant réalise en outre les deux autres conditions
prévues à l'art. 270 let. e ch. 1 PPF. Il a déjà participé à la procédure,
dès lors qu'il a déposé une plainte pénale et qu'il a provoqué, par son
recours, la décision attaquée. On ne saurait en outre lui reprocher
de ne pas avoir pris de conclusions civiles sur le fond, puisque la
procédure n'a pas été menée jusqu'à un stade qui lui aurait permis
de le faire. Le recourant ne donne certes aucune indication dans son
mémoire sur les prétentions qu'il entend faire valoir sur le plan civil
et en quoi celles-ci peuvent être touchées par la décision attaquée
(ATF 123 IV 184 consid. 1b p. 187). Il est cependant évident que son
but est de faire cesser les voies de fait à l'égard de ses enfants.
Il pourra dès lors invoquer les actions défensives découlant du droit
de la personnalité au sens des art. 28 ss CC. La jurisprudence fédérale
admet en effet que la notion de prétention civile ne vise pas seulement
les dommages-intérêts et l'indemnité pour tort moral, mais aussi les
conclusions tendant à une interdiction, à la cessation d'un comportement
illicite ou à la constatation de ce caractère illicite (ATF 122 IV 139
consid. 3b p. 143; 121 IV 76 consid. 1c p. 80; 120 IV 154 consid. 3c/aa
p. 158). En conséquence, il y a lieu d'admettre que le recourant a qualité
pour recourir au sens de l'art. 270 let. e ch. 1 PPF.
Erwägung 2
2. L'autorité cantonale a retenu en fait que l'intimé avait donné
des coups de pied au derrière et des gifles aux enfants du recourant
à une dizaine de reprises; les circonstances exactes sont cependant
inconnues. Les juges cantonaux ont admis que les éléments constitutifs
de l'infraction de voies de fait au sens de l'art. 126 al. 1 CP étaient
réalisés, mais ont estimé que l'intimé, en tant que concubin de la mère,
pouvait se prévaloir de circonstances justificatives au sens de l'art.
32 CP, en particulier d'un droit de correction.
2.1 En 1978, le législateur a abrogé l'art. 278 aCC, qui accordait
expressément un droit de correction aux parents; le Conseil fédéral
précisait cependant alors que les parents bénéficiaient toujours d'un droit
de correction qui trouvait son fondement dans l'autorité parentale (message
du Conseil fédéral du 5 juin 1974 concernant la révision du droit de la
filiation, FF 1974 II 1 ss, spéc. p. 78). En 1991, amené à se prononcer
sur le cas d'un enseignant qui avait frappé un élève, le Tribunal fédéral
a déclaré que les gifles données à un enfant constituaient objectivement
des voies de fait, mais qu'un droit de correction pouvait les justifier
lorsque l'auteur avait agi dans un but éducatif (art. 32 CP); en l'espèce,
le maître d'école n'avait cependant aucun droit de correction faute de
base légale formelle (ATF 117 IV 14 consid. 4a p. 18).
2.2 Aujourd'hui, toute forme de violence et de traitement dégradant
à l'égard des enfants est réprouvée. Sur le plan international, la
protection de l'enfant a fait l'objet de différentes normes. L'art. 3
de la Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés
fondamentales interdit tout traitement inhumain ou dégradant (CEDH;
RS 0.101); la Cour européenne a jugé que cette disposition interdisait
de frapper un enfant à l'aide d'un bâton avec beaucoup de force et à
plusieurs reprises (arrêt dans la cause A. c. Royaume-Uni du 23 septembre
1998, Recueil CourEDH 1998-IV p. 2692). L'art. 19 de la Convention du 20
novembre 1989 relative aux droits de l'enfant, ratifiée par la Suisse
le 24 février 1997, demande que les Etats parties prennent toutes les
mesures législatives, administratives, sociales et éducatives appropriées
pour protéger l'enfant contre toute forme de violence, d'atteinte ou de
brutalités physiques ou mentales, d'abandon ou de négligence, de mauvais
traitements ou d'exploitation, y compris la violence sexuelle, pendant
qu'il est sous la garde de ses parents ou de l'un d'eux, de son ou ses
représentants légaux ou de toute autre personne à qui il est confié (RS
0.107). Au niveau européen, le Comité des Ministres du Conseil de l'Europe
a recommandé aux gouvernements des Etats membres de revoir leur législation
concernant le pouvoir de correction à l'égard des enfants dans le but de
limiter, voire d'interdire les châtiments corporels, même si la violation
de cette interdiction n'entraîne pas nécessairement une sanction pénale
(cf. Recommandation no R [85] 4 du Conseil de l'Europe sur la violence
au sein de la famille). Certains pays, notamment les pays scandinaves
et l'Allemagne, ont adopté des règles à ce sujet (cf. pour l'Allemagne,
LACKNER/KÜHL, StGB, Strafgesetzbuch mit Erläuterungen, 24e éd., Munich
2001, n. 11 ad § 223 StGB).
2.3 En Suisse, les traitements dégradants et les moyens de correction
qui portent atteinte à l'intégrité physique, psychique ou spirituelle de
l'enfant ou qui la mettent en danger sont considérés comme illicites.
Cela découle des art. 10 et 11 Cst. qui protègent spécifiquement
l'intégrité des enfants et des jeunes (cf. à ce sujet le message du
Conseil fédéral du 20 novembre 1996 relatif à une nouvelle constitution
fédérale, FF 1997 I 1 ss, spéc. p. 151; RUTH REUSSER/KURT LÜSCHER, in
Die schweizerische Bundesverfassung, St. Galler Kommentar, Zurich 2002,
n. 9 ad art. 11 Cst.). Le parent ne saurait en particulier utiliser un
instrument, susceptible de causer des lésions corporelles (SCHUBARTH,
Kommentar zum schweizerischen Strafrecht, Besonderer Teil I, Berne 1982, n.
11 et 12 p. 220 et n. 24 p. 223 ad art. 126 CP).
2.4 En doctrine, certains auteurs accordent le droit aux parents
de recourir à de légères corrections corporelles et considèrent que les
voies de fait au sens de l'art. 126 al. 1 CP sont encore admissibles
(STRATENWERTH/JENNY, Schweizerisches Strafrecht, Besonderer Teil I, 6e
éd., Berne 2003, n. 18 ad § 3; GRAVEN, L'infraction punissable, 2e éd.,
Berne 1995, p. 106; SCHUBARTH, op. cit., n. 12 ad art. 126 CP p. 220;
REHBERG/SCHMID/DONATSCH, Strafrecht III, 8e éd., Zurich 2003, p. 36;
TRECHSEL, Schweizerisches Strafgesetzbuch, Kurzkommentar, 2e éd., Zurich
1997, n. 7 ad art. 126 CP p. 460). Le droit de correction doit toutefois
toujours être la conséquence d'un comportement inadapté de l'enfant et
intervenir dans un but éducatif (URS TSCHÜMPERLIN, Die elterliche Gewalt
in Bezug auf die Person des Kindes [art. 301 bis 303 ZGB], thèse Fribourg
1989, p. 346; STRATENWERTH/JENNY, op. cit.; TRECHSEL, op. cit.), et la
répétition des voies de fait à l'égard d'un enfant doit toujours être
sanctionnée pénalement et d'office (art. 126 al. 2 CP; message du Conseil
fédéral du 26 juin 1985 concernant la modification du code pénal et du
code pénal militaire [infractions contre la vie et l'intégrité corporelle,
les moeurs et la famille], FF 1985 II 1021 ss, spéc. p. 1046; SCHUBARTH,
op. cit., n. 24 ad art. 126 CP p. 223; REHBERG/SCHMID/DONATSCH, op.
cit.). D'autres auteurs sont plus restrictifs et excluent tout droit de
correction corporelle, y compris les voies de fait (HEGNAUER, Droit suisse
de la filiation et de la famille, 4e éd., Berne 1998, n. 26.03 p. 172;
TUOR/SCHNYDER/SCHMID/RUMO-JUNGO, Das Schweizerische Zivilgesetzbuch,
Zurich 2002, 12e éd., p. 438; SCHWENZER, Basler Kommentar, vol. 4/1,1,
n. 8 ad art. 301 CC); ils laissent cependant ouverte la question de
savoir si une simple tape ("Klaps") peut être admise (SCHWENZER, op. cit.).
2.5 On peut laisser en l'espèce sans réponse la question de savoir
dans quelle mesure le droit d'infliger de légères corrections corporelles
existe encore. On peut également s'abstenir de rechercher si un des
parents peut déléguer contre la volonté de l'autre parent le droit de
corriger ses enfants à une tierce personne. En effet, en donnant aux
enfants des gifles et des coups de pied au derrière à une dizaine de
reprises, l'intimé a dépassé ce qui est admissible et ne saurait donc se
prévaloir d'un quelconque droit de correction (art. 32 CP).
Erwägung 3
3. Selon l'art. 126 al. 2 CP, la poursuite aura lieu d'office si
le délinquant a agi à réitérées reprises contre une personne, notamment
contre un enfant, dont il avait la garde ou sur laquelle il avait le
devoir de veiller.
3.1 Dans son message, le Conseil fédéral explique que l'auteur agit
à réitérées reprises lorsque les voies de fait sont perpétrées plusieurs
fois sur la même victime et qu'elles dénotent une certaine habitude. Avec
l'introduction de cette nouvelle disposition, le législateur a voulu
interdire tout mode d'éducation fondé sur la violence; le Conseil fédéral
précise ainsi que les coups excèdent manifestement le droit de correction
et d'éducation s'ils sont répétés, c'est-à-dire quasi habituels pour ne
pas dire systématiques (FF 1985 II 1021 ss, spéc. p. 1045 s.).
Dans la doctrine, REHBERG/SCHMID/DONATSCH estiment que de
nombreux coups, de manière systématique, devraient aussi suffire
lorsqu'ils sont administrés durant quelques jours ou quelques heures
(REHBERG/SCHMID/DONATSCH , op. cit., p. 36). Pour HURTADO POZO,
l'art. 126 al. 2 CP est applicable dans la mesure où les voies de fait
perpétrées plusieurs fois sur la même victime dénotent une certaine
habitude et sont propres à porter atteinte à la santé des enfants
(HURTADO POZO, Droit pénal, Partie spéciale I, 3e éd., Zurich 1997, n. 470
p. 132). STRATENWERTH/JENNY et CORBOZ exigent que l'auteur agisse souvent,
précisant que deux fois ne sauraient suffire (STRATENWERTH/JENNY, op. cit.,
n. 47 ad § 3; CORBOZ, Les infractions en droit suisse, vol. I, Berne 2002,
n. 22, p. 154). TRECHSEL estime qu'il y a voies de fait répétées dès que
l'auteur agit au moins deux fois dans un laps de temps relativement court
(TRECHSEL, op. cit., n. 7a ad art. 126 CP). Enfin, ANDREAS ROTH reprend
la formulation du message et les avis des différents auteurs (ANDREAS ROTH,
Basler Kommentar, vol. II, 2003, n. 9 ad art. 126 CP).
3.2 Au vu de l'évolution restrictive du droit de correction,
le juge doit pouvoir intervenir rapidement et ordonner une poursuite
d'office avant que cela ne dégénère et que les coups ne deviennent
habituels. En l'espèce, le recourant a frappé les enfants en l'espace
de trois ans une dizaine de fois; il a en outre admis qu'il avait pris
l'habitude de leur tirer l'oreille. On ne saurait dès lors plus parler
d'actes occasionnels au sens de l'art. 126 al. 1 CP; il s'agit bien
plus d'un mode d'éducation fondé sur la violence physique. Il faut en
conséquence admettre que l'intimé a agi à réitérées reprises au sens de
l'art. 126 al. 2 CP et qu'il a donc dépassé ce qui était admissible au
regard d'un éventuel droit de correction (cf. consid. 2.4). Au surplus,
les coups de pied donnés aux enfants constituent un traitement dégradant
et ne sauraient être justifiés par un quelconque devoir d'éducation.