BGE 128 III 295
128 III 295
54. Extrait de l'arrêt de la Ire Cour civile dans la cause Société
X. S.A. contre Y. AB (recours en réforme)
4C.315/2001 du 5 avril 2002
Regeste
Art. 117 IPRG; Internationales Privatrecht; Anknüpfung des
Darlehensvertrages und des Garantievertrages.
Haben die Parteien keine abweichende Rechtswahl getroffen, untersteht
der Darlehensvertrag dem Recht des Staates, in dem der Darleiher seinen
gewöhnlichen Aufenthalt bzw. seine Niederlassung hat (E. 2a). Der
Garantievertrag untersteht bei Fehlen einer Rechtswahl dem Recht am
Niederlassungsort der Gesellschaft, die das Garantieversprechen abgegeben
hat (E. 2b).
Art. 144 IPRG; Internationales Privatrecht; Rückgriff zwischen
Mitschuldnern.
Ein Schuldner kann nur dann auf einen Mitverpflichteten Rückgriff
nehmen, wenn das Rückgriffsrecht sowohl nach dem Recht besteht, das die
Rechtsbeziehungen, auf Grund welcher der Hauptgläubiger befriedigt wurde,
regelt, als auch nach dem Recht, das auf die zwischen dem Hauptgläubiger
und dem Rückgriffsschuldner geknüpften Rechtsbeziehungen anwendbar ist
(E. 2d).
Selbständige oder akzessorische Verpflichtung?
Um diese beiden Arten von Sicherstellungen zu unterscheiden, sind
nach schweizerischem Recht die charakteristischen Züge der Verpflichtungen
nach verschiedenen Indizien zu erforschen. Umschreibung der Indizien für
den Bestand einer selbständigen Verpflichtung (E. 2d/bb).
Sachverhalt
A.- La société Y. AB (ci-après: la société-mère), sise à Stockholm
(Suède), a fondé, en 1988, la société Z. S.A. (ci-après: la société-fille)
dont elle détenait la totalité du capital-actions. Ces deux sociétés ont
pris à bail de la SI W. S.A. un ensemble d'habitations avec services,
destiné à être exploité à l'enseigne "X.".
En 1990, la société-fille a obtenu différents prêts de A. S.A. à
Luxembourg (ci-après: la banque). Par une lettre du 18 octobre 1991, la
société-mère a rassuré la banque sur la situation financière délicate de
sa société-fille. Elle a confirmé qu'il s'agissait d'une filiale à 100%
et qu'elle le resterait; elle a manifesté la volonté de superviser la
gestion de sa filiale de manière à ce que celle-ci soit en tout temps à
même de remplir ses obligations. Ayant reçu ces assurances, la banque a
renouvelé les prêts consentis à la société-fille.
Le 17 mars 1992, la société-mère a vendu à la SI W. S.A. l'intégralité
du capital-actions de sa société-fille, laquelle a changé de raison
sociale, devenant la Société X. S.A. (ci-après: X.). Ayant appris cela,
la banque, s'adressant directement à la société-mère par lettre du 28
avril 1992, a demandé le remboursement des prêts.
Par lettre du 9 juin 1992 adressée à la société-fille, la banque a
également sollicité de X. le remboursement desdits prêts. X. a répondu le
23 juin 1992 qu'elle n'était pas en mesure de rembourser immédiatement,
si bien qu'elle proposait un plan d'amortissement. La banque lui a fait
savoir qu'elle n'était pas intéressée. A. S.A. a persisté à réclamer le
remboursement en s'adressant à la société-mère.
Par pli du 17 août 1992, l'ancienne société-mère a informé X.
qu'elle avait décidé de payer la banque, afin de conserver ses bonnes
relations avec celle-ci; il ne s'agissait toutefois que d'une solution
temporaire et son avocat en Suisse prendrait contact avec X. et lui
donnerait des instructions pour rembourser le prêt et les intérêts dus.
Une expertise comptable a montré que la banque avait prêté au total
2'050'000 fr. en capital à la société-fille. 350'000 fr. en capital
avaient déjà été remboursés le 29 janvier 1992. Le solde des prêts, soit
1'700'000 fr. en capital, représentant avec les intérêts 1'778'000 fr.,
a été remboursé par la société-mère pour le compte de l'emprunteuse le
5 août 1992.
Par lettre du 25 novembre 1992, l'avocat de la société-mère a mis en
demeure le président du conseil d'administration de X. de rembourser le
montant de 1'778'000 fr. jusqu'au 30 novembre 1992. X. a contesté avoir
une quelconque obligation à l'égard de la société-mère.
B.- Par acte du 16 juillet 1993, Y. AB a saisi les tribunaux vaudois
d'une demande en paiement dirigée contre la Société X. S.A., réclamant
à cette dernière la somme de 1'778'000 fr. avec intérêts à 5% dès le 1er
décembre 1992.
Par jugement du 5 octobre 2000, la Cour civile du Tribunal cantonal
vaudois a condamné la défenderesse à payer à la demanderesse la somme de
889'000 fr. avec intérêts à 5% l'an dès le 1er décembre 1992. En substance,
la cour cantonale a estimé que la défenderesse ne devait que la moitié
de la somme réclamée en vertu de l'art. 148 al. 1 et 2 CO.
C.- La Société X. S.A. exerce un recours en réforme au Tribunal
fédéral. Elle conclut à la réforme de la décision attaquée en ce sens
que les conclusions de la demande sont entièrement rejetées.
L'intimée propose le rejet du recours. Elle forme également un recours
joint, requérant la réforme du jugement attaqué en ce sens que sa partie
adverse doit être condamnée à lui payer la somme de 1'778'000 fr. avec
intérêt légal dès le 1er décembre 1992.
Le Tribunal fédéral a rejeté le recours principal, admis le recours
joint et réformé le jugement attaqué en ce sens que la défenderesse
est condamnée à verser à la demanderesse la somme de 1'778'000 fr. avec
intérêts à 5% l'an dès le 1er décembre 1992.
Auszug aus den Erwägungen:
Extrait des considérants:
Erwägung 1
1.- Se prévalant d'une violation de l'art. 117 de la loi fédérale
du 18 décembre 1987 sur le droit international privé (LDIP; RS 291), la
recourante principale soutient qu'en raison du lien économique et temporel
entre le prêt et la lettre de confort du 18 octobre 1991, un seul droit
étranger s'appliquerait, celui de la prestation caractéristique, à savoir
le droit du Luxembourg, siège de la banque prêteuse; comme les parties
n'ont pas établi ce droit étranger, c'est le droit suisse qui régirait
l'ensemble de leurs relations juridiques. Selon la défenderesse, il n'y
avait pas de solidarité passive entre les parties au sens de l'art. 143
CO, de sorte que l'art. 148 al. 1 CO n'était pas applicable. Enfin, les
magistrats vaudois n'auraient pas dû faire application de l'art. 144
LDIP, puisque la prétendue dette de la société-mère envers la banque
n'existait pas.
La recourante par voie de jonction soutient que la cour cantonale
a violé le droit fédéral en ne lui allouant que la moitié de ses
conclusions. A son sens, la Cour civile aurait commis une erreur dans
l'application de l'art. 148 CO, du moment qu'un règlement par parts égales
après paiement du créancier principal n'aurait pas été convenu entre les
parties. Il résulterait en effet des faits établis que la défenderesse
devait prendre en charge l'entier du paiement fait à la banque.
Erwägung 2
2.- a) Il convient d'analyser tout d'abord le premier rapport juridique
qui est à l'origine de la créance litigieuse, à savoir le rapport entre
la banque et la société-fille.
La qualification doit être opérée selon la loi du for (ATF 127 III
123 consid. 2c, 553 consid. 2c).
Il ressort des constatations cantonales - qui lient le Tribunal
fédéral saisi d'un recours en réforme (art. 63 al. 2 OJ) - que la banque
s'est engagée à mettre des fonds à disposition de la société-fille pour
que celle-ci les utilise à son profit, à charge pour elle de rembourser
une somme équivalente et de payer l'intérêt convenu. L'accord passé
se caractérise, selon la loi du for, comme un prêt de consommation
(cf. art. 312 CO).
Il ne résulte pas de l'état de fait déterminant qu'une élection de
droit ait été convenue (art. 116 LDIP).
En pareille situation, le contrat est régi par le droit de l'Etat avec
lequel il présente les liens les plus étroits (art. 117 al. 1 LDIP). Ces
liens sont réputés exister avec l'Etat dans lequel la partie qui doit
fournir la prestation caractéristique a sa résidence habituelle ou, si
le contrat est conclu dans l'exercice d'une activité professionnelle ou
commerciale, son établissement (art. 117 al. 2 LDIP). Comme le prêt de
consommation a pour objet de conférer l'usage d'une somme d'argent ou
d'un autre fongible, il faut considérer qu'il s'agit là de la prestation
caractéristique (art. 117 al. 3 let. b LDIP; pour l'application de cette
disposition au prêt de consommation: ATF 123 III 494 consid. 3a). En
conséquence, le prêt de consommation, en droit international privé suisse,
est régi, en l'absence d'élection, par le droit de l'Etat dans lequel le
prêteur a sa résidence habituelle.
Du moment que la banque a conclu le contrat dans l'exercice de son
activité professionnelle ou commerciale, c'est le lieu de son établissement
qui est déterminant (art. 117 al. 2 LDIP). L'établissement d'une société se
trouve dans l'Etat dans lequel elle a son siège ou une succursale (art. 21
al. 3 LDIP). En l'espèce, il n'a pas été retenu que le contrat aurait été
passé avec une succursale. Le rattachement dépend ainsi du siège social
de la banque, lequel se trouve dans le Grand-Duché de Luxembourg. Ce
contrat est donc régi par le droit luxembourgeois.
S'agissant d'une cause patrimoniale, la cour cantonale, faisant usage
de la faculté offerte par l'art. 16 al. 1 3e phrase LDIP, a mis la preuve
du droit étranger à la charge des parties. Comme elles n'ont pas apporté
cette preuve, le droit suisse s'applique en vertu de l'art. 16 al. 2 LDIP,
ce qui n'est d'ailleurs pas contesté en instance de réforme.
Lorsque la cour cantonale a appliqué le droit suisse pour le motif que
le contenu du droit étranger n'a pas été établi, le Tribunal fédéral, saisi
d'un recours en réforme, peut contrôler librement la bonne application
du droit fédéral (ATF 109 III 112 consid. 1).
b) Il faut examiner ensuite le second rapport apparu dans l'ordre
chronologique, à savoir celui qui serait né de la lettre du 18 octobre
1991 adressée par la société-mère à la banque.
Il y a lieu de reprendre ici la même méthode d'analyse que celle
employée ci-dessus sous lettre a (cf. aussi ATF 127 III 123 consid. 2c).
Il ressort clairement du contenu de cette lettre - tel qu'il a été
constaté définitivement par la cour cantonale - que la société-mère a voulu
assurer à la banque que la dette de sa société-fille serait honorée. Selon
la loi du for, le seul rapport juridique qui peut entrer en considération
est le contrat de garantie. Dès lors qu'il n'a pas été retenu qu'une
élection de droit ait été convenue, l'existence de ce contrat est régie
par la loi de l'établissement - s'agissant de l'exercice d'une activité
professionnelle ou commerciale - de la société qui se porte garante, ce qui
constitue la prestation caractéristique en vertu de l'art. 117 al. 3 let. e
LDIP. Comme il n'apparaît pas que la société-mère ait agi par l'entremise
d'une succursale, son établissement se trouve dans l'Etat où elle a son
siège (art. 21 al. 3 LDIP). Dès l'instant où la société-mère a son siège
à Stockholm en Suède, l'existence et les effets du contrat de garantie
relèvent, selon le droit international privé suisse, du droit suédois.
Le contenu du droit suédois ayant été établi, la cour cantonale
a retenu que la lettre du 18 octobre 1991 constituait un engagement
de garantie valable en droit suédois et obligeait la société-mère; dès
lors que celle-ci a désintéressé le créancier principal, elle dispose,
selon le droit suédois, d'un recours pour la totalité de la somme versée
contre la débitrice dont elle s'est portée garante.
Ces questions relèvent entièrement de l'application du droit étranger
désigné par le droit international privé suisse et ne peuvent être revues,
s'agissant d'une cause pécuniaire, dans un recours en réforme (cf. ATF
127 III 123 consid. 2f; 126 III 492 consid. 3a).
c) Il a été établi en fait que la société-mère a payé la somme due à
la banque. La question litigieuse est de savoir si elle peut en demander
remboursement à sa société-fille (qui a changé d'actionnaire et de raison
sociale, mais qui est demeurée la même personne morale).
L'analyse doit s'opérer sur la base des comportements et déclarations
constatés de manière souveraine par la cour cantonale (art. 63 al. 2 OJ).
Il n'est pas concevable que l'engagement de l'emprunteuse et
l'engagement de la garante soient totalement indépendants l'un de l'autre
en ce sens que la banque pourrait réclamer deux fois la même somme. Une
telle construction juridique, dépourvue de toute justification économique,
heurterait le bon sens. Cette interprétation des déclarations faites,
qui ne trouve du reste aucun point d'appui sérieux dans les constatations
cantonales, doit d'emblée être rejetée.
On ne peut pas imaginer non plus que la banque doive rembourser la
société-mère pour s'adresser à la société-fille. La banque a clairement
manifesté la volonté d'être couverte immédiatement par la société-mère
et cette dernière a accepté de donner satisfaction à la banque pour
conserver ses bonnes relations avec elle. La construction juridique
évoquée ne trouve aucune assise dans l'état de fait déterminant.
Il apparaît encore moins que la banque doive poursuivre la
société-fille pour, après avoir reçu paiement de cette dernière,
rembourser la société-mère. Un tel régime obligerait la banque à agir
contre la société-fille. Or, c'est précisément ce que la banque ne voulait
manifestement pas faire, puisque, lorsque la défenderesse lui a fait savoir
qu'elle ne pouvait pas rembourser et lui a proposé un plan d'amortissement,
ladite banque s'est adressée à la société-mère afin d'être désintéressée.
On doit donc déduire des circonstances, telles qu'elles peuvent être
comprises de bonne foi, que le paiement effectué par la société-mère
a eu non seulement pour effet de la libérer à l'égard de la banque de
l'engagement qu'elle avait pris en vertu du contrat de garantie de droit
suédois, mais qu'il a libéré également la société-fille de l'engagement
qu'elle avait contracté à l'égard de la banque en vertu du contrat de
prêt soumis au droit suisse (applicable comme droit de substitution).
Arrivée à ce stade du raisonnement, la Cour civile aurait dû se
demander si la société-mère et la société-fille avaient passé un accord
entre elles pour déterminer laquelle des deux devait en définitive
supporter la charge économique de l'extinction de la dette qu'elles
avaient l'une et l'autre contractée à l'égard de la banque. Un tel contrat,
qui serait soumis à la loi du siège de la société qui se serait obligée à
assumer cette charge, couperait court à la question litigieuse. La société
qui se serait engagée à supporter la charge sur le plan interne devrait
alors exécuter son obligation contractuelle, sans qu'il y ait lieu de se
demander s'il existe ou non un droit de recours en vertu de la loi.
Il ressort de la lettre du 18 octobre 1991 que la société-mère
partait de l'idée qu'elle ferait en sorte que la société-fille puisse
assumer ses obligations; dans son esprit, il incombait manifestement à la
société-fille de rembourser la banque. Lors du paiement, la société-mère
a clairement expliqué à son ancienne société-fille qu'il s'agissait d'une
solution provisoire et que son avocat allait s'adresser à elle. On peut
en déduire que la société-mère voulait que la charge
économique soit en définitive supportée par la société-fille. Il ne
résulte cependant pas des constatations cantonales une déclaration ou un
comportement dont on puisse déduire que la société-fille a accepté un
tel engagement. Comme un tel accord aurait été soumis au droit suisse
(siège de la société-fille), il n'est pas question d'une acceptation
tacite s'agissant d'un accord imposant une charge (cf. art. 6 CO).
Dès lors qu'aucun accord entre la société-mère et la société-fille
n'a été établi, il y a lieu d'examiner s'il existe un droit de recours
en vertu de la loi.
d) Consacrant la solution jurisprudentielle retenue en matière de
subrogation (ATF 109 II 65 consid. 1; 107 II 489), le législateur, à
l'art. 144 al. 1 LDIP, a prévu que le droit international privé suisse
ne reconnaît l'existence d'un droit de recours "que dans la mesure où
les droits régissant les deux dettes l'admettent". Il faut ainsi que le
recours existe aussi bien selon le droit qui régit le rapport juridique
en vertu duquel le créancier principal a été désintéressé (en l'espèce: le
droit suédois) que selon le droit qui régit le rapport juridique unissant
le créancier principal au débiteur recherché sur recours (cf. ATF 118 II
502 consid. 2c; PAOLO MICHELE PATOCCHI/ELLIOTT GEISINGER, Internationales
Privatrecht, Zurich 2000, n. 1 et 2 ad art. 144 LDIP; MAX KELLER/DANIEL
GIRSBERGER, IPRG-Kommentar, n. 15 ad art. 144 LDIP; BERNARD DUTOIT,
Commentaire de la loi fédérale du 18 décembre 1987, 3e éd., n. 3 ad art.
144 LDIP; FELIX DASSER, Commentaire bâlois, n. 6 ad art. 144 LDIP).
aa) La cour cantonale est parvenue à la conclusion que le droit suédois
(qui régit la garantie d'espèce) permet au garant qui a payé de recourir
pour la totalité contre l'emprunteur qu'il a libéré. Cette question touche
la bonne application du droit étranger désigné par le droit international
privé suisse et ne peut donc pas être examinée en instance de réforme,
puisque la présente contestation est de nature pécuniaire (cf. art. 43a
al. 2 OJ a contrario).
bb) On doit ensuite se demander si le droit suisse (qui régit par
défaut le prêt) accorderait un recours au garant qui a remboursé le prêt.
Sur ce point, la cour cantonale s'est égarée. Dès lors que le droit
international privé suisse désigne en l'espèce le droit suédois pour
régir l'accord résultant de la lettre du 18 octobre 1991 et que ce droit y
voit une garantie contractuelle valable, il en résulte nécessairement que
l'ordre juridique suisse reconnaît, dans le litige d'espèce, la garantie
de droit suédois. Il n'est donc pas question, arrivé au stade
de l'art. 144 al. 1 LDIP, de qualifier la lettre selon le droit interne
suisse (alors que celui-ci est inapplicable: art. 117 al. 3 let. e LDIP),
pour conclure qu'il n'y a pas de garantie valable.
Le contrat de prêt étant soumis au droit suisse (le contenu du
droit luxembourgeois n'ayant pas été établi), il sied de contrôler si
ce droit permet à une personne qui a désintéressé le prêteur, en vertu
d'une garantie de droit suédois reconnue en Suisse, de recourir contre
l'emprunteur libéré.
Certes, le droit suisse ne connaît pas nécessairement une garantie
identique à celle du droit suédois. Il faut donc appliquer les principes
du droit suisse en matière de recours, en prenant en compte la garantie
du droit suédois, telle qu'elle est, et en raisonnant par analogie à son
sujet (cf. ATF 107 II 489 consid. 5a).
Le droit suisse attache une grande importance à la distinction entre
l'engagement indépendant et la garantie accessoire. Pour dire si l'on
se trouve en présence d'un engagement indépendant ou d'une garantie
accessoire, il recherche les traits caractéristiques de l'engagement, en
fonction de plusieurs indices (sur l'ensemble de la question: cf. arrêt
4C.191/1999 du 22 septembre 1999, publié in SJ 2000 I p. 305 ss,
consid. 1a).
Ainsi, il y a indice en faveur d'un engagement indépendant:
- lorsque celui qui s'engage y a un intérêt personnel distinct, plus ou
moins équivalent à celui du codébiteur (ATF 111 II 276 consid. 2b et 2c);
- si la somme qu'il s'engage à payer ne correspond pas à celle due
par l'autre débiteur ou n'est pas définie par référence à celle-ci (ATF
113 II 434 consid. 2b);
- si l'engagement est pris à un moment où l'on sait que l'autre
débiteur ne pourra pas s'exécuter (arrêt 4C.19/1988 du 25 juillet 1988,
publié in SJ 1988 p. 553, consid. 1c/aa);
- si l'on peut penser que l'engagement aurait été pris même si
l'obligation du codébiteur n'existait pas, était nulle ou invalidée
(ATF 125 III 305 consid. 2b).
En l'espèce, ces différentes approches aboutissent au même résultat.
Les fonds empruntés (qui sont à l'origine de la prétention
litigieuse) ont été reçus par la société-fille, qui les a utilisés pour
son activité. Etant la destinataire des fonds, elle avait un intérêt
primordial à ce que le prêt soit consenti et maintenu; en comparaison,
l'intérêt de la société-mère apparaît secondaire et accessoire.
L'engagement de la société-mère portait exactement sur la même
somme que l'engagement de la société-fille: il s'agissait d'assurer le
remboursement du prêt.
D'après les constatations cantonales, il n'était nullement certain, au
moment de l'envoi de la lettre du 18 octobre 1991, que la société-fille
ne serait pas à même de payer; la société-mère ne pouvait donc pas
savoir qu'elle allait payer à la place de la société-fille. Il ressort au
contraire des termes employés dans l'écriture précitée que la demanderesse
avait bon espoir que la dette soit éteinte par la filiale.
La société-mère a manifestement voulu aider une filiale naissante
et en difficultés financières; on ne peut pas imaginer qu'elle se serait
engagée si l'obligation de la filiale avait été nulle ou invalidée.
Au vu de ce qui précède, la garantie accordée en l'espèce (qui relève
du droit suédois) se caractérise, si on lui applique les concepts du
droit suisse, comme une garantie accessoire. Or, s'agissant de garantir la
dette d'autrui, le droit suisse accorde systématiquement un recours pour
la totalité de son versement au garant qui a désintéressé le créancier
principal. On peut se référer à cet égard aux règles sur le cautionnement
(art. 507 al. 1 CO), à celles sur l'aval (art. 1022 al. 3 CO), voire -
à supposer que l'on considère le cas comme comparable - à celles sur le
payeur par intervention (art. 1062 al. 1 CO).
Ainsi, la garantie de droit suédois présente les caractéristiques,
selon les conceptions suisses, d'une garantie accessoire et le droit
suisse reconnaît un recours, pour la totalité de la somme payée, au
garant accessoire qui libère le débiteur principal en payant le créancier
principal.
cc) En conséquence, le droit suédois et le droit suisse admettent
que le garant accessoire peut recourir contre l'emprunteur dans toute
la mesure où il l'a libéré à l'égard du prêteur. Dès lors, le droit
international privé suisse reconnaît l'existence du recours en l'espèce
(art. 144 al. 1 LDIP). Comme il a été constaté, sans contestation, que
la société-mère a payé le montant du capital emprunté et des intérêts, le
recours doit être accordé pour le tout, à savoir 1'778'000 fr. en capital.