BGE 122 I 109
122 I 109
20. Arrêt de la Ire Cour de droit public du 10 avril 1996 dans la cause L.,
dame M. et Me D. contre X. et Chambre supérieure du Tribunal des mineurs
du canton de Vaud (recours de droit public) Regeste
Ungleichbehandlung eines ausserkantonalen Anwalts: Weigerung, dem
ausserkantonalen, in Neuenburg niedergelassenen Anwalt die Akten des
Strafverfahrens zuzustellen, während diese Verfahrenserleichterung den
Waadtländer Anwälten zugestanden wird.
Beschwerdelegitimation des Anwalts, des minderjährigen Angeschuldigten
sowie seines gesetzlichen Vertreters (E. 1b).
Ist die Zustellung der Strafakten an den Verteidiger eine wesentliche
Modalität der Gewährung des Rechts auf Akteneinsicht, die grundsätzlich
durch Art. 4 BV garantiert wird (E. 2)?
Aus dem angefochtenen Entscheid ergibt sich eine unzulässige
Ungleichbehandlung bei der Ausübung der Verteidigerrechte; er verletzt
somit auch Art. 6 Ziff. 3 lit. b EMRK in Verbindung mit Art. 14 EMRK,
Art. 14 Ziff. 1 UNO-Pakt II, Art. 14 Ziff. 3 lit. b UNO-Pakt II in
Verbindung mit Art. 2 Ziff. 1 UNO-Pakt II (E. 3a-c) und, unter den hier
gegebenen Umständen, Art. 4 BV (E. 3d).
Tragweite des Konkordats über die Rechtshilfe und die interkantonale
Zusammenarbeit in Strafsachen; Anspruch auf verfahrensrechtliche
Gleichbehandlung gemäss Art. 60 BV (E. 3e).
Mit dem angefochtenen Entscheid werden überdies Ansprüche verletzt,
die einem Anwalt nach Art. 31 BV und Art. 5 ÜbBest. BV zustehen (E. 4).
Sachverhalt
A.- Une poursuite pénale est actuellement en cours devant le Tribunal
des mineurs du canton de Vaud contre L., dont le défenseur est Me D.,
avocat à Neuchâtel, autorisé à pratiquer dans le canton de Vaud par une
décision du Tribunal cantonal du 22 juillet 1992.
Le 13 décembre 1995, Me D. a demandé la communication du dossier à
son étude, pour consultation. Cette demande faisait suite à un échange
de correspondance dans lequel l'avocat faisait valoir son droit de
bénéficier, pour la consultation du dossier, des mêmes facilités que les
avocats vaudois, à quoi la Présidente du Tribunal des mineurs répondait
que "le juge a la faculté de communiquer le dossier à un avocat pour
quelques jours, sans qu'il en résulte un droit pour le conseil", et que "la
communication du dossier hors du canton n'est pas envisageable". La requête
de Me D. fut ainsi rejetée par décision du 18 décembre 1995; afin que le
défenseur n'eût pas à se déplacer jusqu'au siège du Tribunal des mineurs
à Lausanne, il fut seulement autorisé à prendre connaissance du dossier
dans les locaux de l'office du juge d'instruction de l'arrondissement du
Nord vaudois à Yverdon.
Agissant en son propre nom, pour le prévenu L. et pour la mère et
représentante légale de ce dernier, dame M., Me D. a déféré cette décision
à la Chambre supérieure du Tribunal des mineurs. Statuant le 24 janvier
1996, celle-ci a rejeté le recours pour les motifs déjà retenus par le
magistrat intimé.
Les recourants, représentés par un autre avocat, ont saisi le
Tribunal fédéral d'un recours de droit public tendant à l'annulation de
l'arrêt du 24 janvier 1996. Ils le tiennent pour incompatible avec la
libre circulation des personnes exerçant une profession libérale, en
l'occurrence la profession d'avocat, garantie par les art. 31 Cst. et
5 Disp. trans. Cst.; ils considèrent aussi cet arrêt comme contraire
aux garanties offertes au prévenu par les art. 6 par. 3 let. b CEDH, 14
CEDH et 14 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques
(RS 0.103.2; ci-après le Pacte international ou Pacte ONU II), ainsi qu'à
l'art. 4 Cst.
L'arrêt attaqué est fondé sur l'art. 100 al. 2 CPP/VD, qui dispose
que l'avocat d'une partie a le droit de faire prendre copie du dossier
au lieu fixé par le juge. A l'appui de sa réponse au recours de droit
public, la juridiction intimée s'est référée à une directive du Juge
d'instruction cantonal concernant cette disposition. Il en ressort qu'un
dossier peut être envoyé à l'étude d'un avocat, "pour autant que ce dernier
ait une étude dans le canton de Vaud", afin de garantir "l'intégrité
du dossier" et parce que l'ordre des avocats vaudois est en mesure de
faire respecter la discipline. Un envoi du dossier hors du canton est
en revanche rigoureusement exclu. Approuvée par la section compétente du
Tribunal cantonal, cette directive doit être appliquée par tous les juges
d'instruction et, par lettre du 20 février 1996, le Juge d'instruction
cantonal a souhaité que le Tribunal des mineurs adopte une politique
analogue, "pour (...) continuer à faciliter le travail des avocats".
Le Tribunal fédéral a admis le recours et annulé l'arrêt attaqué.
Auszug aus den Erwägungen:
Considérant en droit:
Erwägung 1
1.- a) En vertu de l'art. 87 OJ, le recours de droit public pour
violation de l'art. 4 Cst. n'est recevable que contre une décision finale;
il n'est recevable contre une décision incidente que lorsque celle-ci cause
à l'intéressé un préjudice irréparable. Cette disposition n'est cependant
pas applicable aux recours dénonçant, outre une violation de l'art. 4
Cst., la violation d'autres droits constitutionnels, lorsque ceux-ci ont
une portée indépendante et que les griefs tirés de ces droits ne sont
pas manifestement irrecevables ou mal fondés (ATF 117 Ia 247 consid. 2,
116 Ia 181 consid. 3, 115 Ia 311 consid. 2b).
b) Selon la jurisprudence relative à l'art. 88 OJ, le recours de droit
public est ouvert seulement à la personne atteinte par l'acte attaqué
dans ses intérêts personnels et juridiquement protégés (ATF 118 Ia 51
consid. 3; 117 Ia 93 consid. 2).
Exerçant la profession d'avocat, Me D. a qualité pour invoquer les
art. 31 Cst. et 5 Disp. trans. Cst. Le prononcé attaqué se rapporte
directement à la défense de son client L., de sorte que ce dernier est
personnellement lésé et est lui aussi autorisé à invoquer ces dispositions
(ATF 105 Ia 67 consid. 1b); de surcroît, à titre de prévenu dans la
cause pénale, L. a qualité pour invoquer les art. 6 et 14 CEDH et 14
Pacte ONU II, ainsi que pour se plaindre d'une application arbitraire
des dispositions cantonales concernant l'accès au dossier.
Dame M. est lésée dans les droits procéduraux que le droit cantonal
confère personnellement au représentant légal du prévenu mineur, tels que
le droit d'être entendu et d'exercer des recours indépendamment de son
pouvoir de représentation (cf. art. 42 al. 1, 55 let. a, 57 let. a de la
loi vaudoise sur la juridiction pénale des mineurs, du 26 novembre 1973;
PATRICK ZWEIFEL, La procédure et le droit applicables aux mineurs dans
le canton de Vaud, thèse, Lausanne 1960, p. 37 et ss, 128; GIUSEP NAY,
Das Jugendstrafverfahren im bündnerischen Recht, thèse, Zurich 1975,
p. 121/122); elle a dès lors elle aussi qualité pour agir.
Erwägung 2
2.- a) L'art. 4 Cst. garantit à toute personne le droit d'être
entendue avant qu'une décision ne soit prise à son détriment. Il
protège d'abord l'intéressé contre une application arbitraire
des règles cantonales relatives au droit d'être entendu; en outre,
lorsque celles-ci n'offrent pas une protection plus étendue, les règles
déduites directement de l'art. 4 Cst. constituent une garantie minimale
(ATF 121 I 54 consid. 2a, 230 consid. 2b). L'intéressé doit notamment
avoir la possibilité de prendre connaissance des pièces du dossier, de
faire administrer des preuves sur des faits importants pour la décision
envisagée, de participer à l'administration de l'ensemble des preuves
et de faire valoir ses arguments (ATF 120 Ia 379 consid. 3b, 119 Ia 260
consid. 6a, 119 Ib 12 consid. 4).
b) Selon la jurisprudence, l'accès au dossier ne comprend, en règle
générale, que le droit de consulter les pièces au siège de l'autorité,
de prendre des notes (ATF 115 Ia 293 p. 302/303, 112 Ia 377 consid. 2b)
et, pour autant que cela n'entraîne aucun inconvénient excessif pour
l'administration, de faire des photocopies (ATF 117 Ia 424 consid. 28,
116 Ia 325 consid. 3d/aa).
En pratique, les personnes représentées par un avocat bénéficient
couramment de facilités plus étendues, adaptées aux besoins professionnels
de ces mandataires et à la confiance que justifie leur statut (ATF 108 Ia
8 consid. 3): les pièces sont simplement envoyées à l'étude de l'avocat,
cela même si le droit de procédure applicable, fédéral ou cantonal, ne le
prévoit pas expressément. Cette solution est notamment admise par le Juge
d'instruction cantonal vaudois, selon sa directive concernant l'art. 100
al. 2 CPP/VD, à l'égard des membres de l'ordre des avocats vaudois; elle
est aussi pratiquée par la chancellerie du Tribunal fédéral à l'égard
des avocats admis au barreau d'un canton.
Le Tribunal fédéral a envisagé que l'envoi des documents à l'avocat
mandaté soit considéré comme une modalité essentielle de l'accès au
dossier, garantie par l'art. 4 Cst., compte tenu du statut de l'avocat
et des nécessités d'une défense efficace des justiciables (ATF 120 IV
242 consid. 2c; voir commentaire de ANDREAS KLEY-STRULLER in PJA 1994
p. 1476 ch. 7). Il n'est pas nécessaire de statuer sur cette question dans
la présente affaire. En effet, le refus d'envoyer le dossier à l'avocat
établi dans un autre canton, alors qu'un confrère établi dans le canton
du siège de la juridiction pourrait l'obtenir, se révèle de toute façon
inadmissible en raison de son caractère discriminatoire, cela tant au
regard des droits constitutionnels du prévenu que de ceux de l'avocat.
Erwägung 3
3.- a) Aux termes de l'art. 6 par. 3 let. b CEDH (sur ce point
identique à l'art. 14 par. 3 let. b Pacte ONU II), toute personne accusée
d'une infraction doit disposer notamment "du temps et des facilités
nécessaires à la préparation de sa défense"; dans sa jurisprudence, la
Cour européenne des droits de l'homme a souligné que l'accès de l'avocat
au dossier fait partie de ces "facilités nécessaires", mais elle n'a pas
considéré comme incompatible avec les droits de la défense le fait que
l'accusé lui-même n'ait pas pu compulser personnellement le dossier (arrêts
de la Cour européenne des droits de l'homme dans les causes Kamasinski,
du 19 décembre 1989, Série A no 168, p. 39, par. 87 et 88, et Kremzow,
du 21 septembre 1993, Série A no 268 B, p. 42, par. 51 et 52). De manière
générale, l'art. 6 par. 3 let. b CEDH est tenu pour respecté si l'accusé
"a la possibilité d'organiser sa défense de manière appropriée et sans
restriction quant à la possibilité de présenter au juge tous les moyens de
défense pertinents, et par là même d'influencer l'issue de la procédure"
(avis de la Commission européenne des droits de l'homme du 12 juillet
1984 dans l'affaire Can, Série A no 96, p. 13 ss, p. 17 par. 53; voir
également VELU/ERGEC, La Convention européenne des droits de l'homme,
Bruxelles 1990, p. 486 ch. 585).
b) La Commission européenne des droits de l'homme a admis, au regard
de l'art. 6 par. 1 CEDH, qu'un avocat établi à Bellinzone, mandaté dans
une affaire vaudoise, ne puisse pas obtenir que le dossier de l'affaire
soit communiqué à son étude et qu'il doive le consulter dans les locaux
du Département tessinois de l'intérieur. Elle a relevé qu'il n'était pas
démontré, ni même allégué, que cette manière de communiquer le dossier
ait empêché la personne concernée de défendre pleinement sa cause devant
le Tribunal fédéral (décision du 2 mars 1994, déclarant irrecevable
la requête no 18014/91, Lina Champrenaud c. Suisse; JAAC 1994, no 101,
p. 722 ss, p. 724).
c) Dans la présente affaire, l'autorité vaudoise intimée n'a toutefois
même pas autorisé la consultation du dossier de l'affaire auprès d'une
autorité de la ville de Neuchâtel, lieu d'établissement de l'avocat,
ni prétendu que, si un avocat du canton de Vaud avait été mandaté, elle
l'eût obligé à consulter le dossier auprès d'une autorité de ce canton. La
pratique cantonale critiquée est donc clairement discriminatoire et
viole tant l'art. 4 Cst. que l'art. 6 par. 3 let. b CEDH en liaison avec
l'art. 14 CEDH; elle viole en outre l'art. 14 par. 1 1ère phrase Pacte
ONU II ("Tous sont égaux devant les tribunaux et les cours de justice")
et l'art. 14 par. 3 let. b Pacte ONU II en liaison avec l'art. 2 par. 1
et l'art 26 Pacte ONU II. En effet, dans leur domaine propre, et en dépit
de quelques nuances rédactionnelles, ces diverses garanties de procédure
ont une portée équivalente (ATF 118 Ia 341 p. 351 consid. 4a; voir aussi
ATF 120 Ib 142 consid. 4b/bb; cf. également MANFRED NOWAK, UNO-Pakt über
bürgerliche und politische Rechte und Fakultativprotokoll [CCPR-Kommentar],
Kehl am Rhein 1989, p. 46 ss, ch. 31-34; p. 251 ss, ch. 5-8; p. 269 ss,
ch. 42; p. 499 ss; GIORGIO MALINVERNI, Les Pactes et la protection des
droits de l'homme dans le cadre européen, in La Suisse et les Pactes des
Nations unies relatifs aux droits de l'homme, Bâle 1991, p. 50 ch. 4;
Observation générale no 18 adoptée le 9 novembre 1989 par le Comité des
droits de l'homme, ibidem p. 176; CLAUDE ROUILLER, Le Pacte international
relatif aux droits civils et politiques, in RDS 111/1992 I p. 115/116).
d) Certes, l'art. 4 Cst. n'empêche en principe pas les cantons de
traiter différemment, d'une part, les avocats établis dans un canton ou
autorisés à y exercer de façon permanente, et, d'autre part, les avocats
établis dans un autre canton. Traditionnellement, un traitement différent
peut se justifier par l'autonomie d'organisation des cantons au sein de
la Confédération, par la nécessité d'une maîtrise du droit cantonal pour
la défense efficace des justiciables dans des affaires complexes, par
les coûts généralement plus élevés entraînés par le recours à un avocat
établi hors du canton, en raison notamment des déplacements, ainsi que par
la nécessaire surveillance des avocats par les autorités étatiques ou par
les organisations professionnelles du canton où ils sont établis (ATF 60
I 12 consid. 2; voir aussi ATF 113 Ia 69 consid. 5c, 95 I 409 consid. 5).
En l'espèce toutefois, le refus d'envoyer le dossier à l'extérieur du
canton de Vaud est clairement disproportionné au regard du but prétendument
visé (maintien du dossier en bon état et respect des conditions posées
par l'ordre des avocats vaudois). L'autorité intimée elle-même reconnaît
que l'affaire ne présente aucune complexité. On ne saurait admettre avec
elle, de façon toute générale, que "l'envoi systématique de dossiers
hors du canton représenterait une entrave évidente à l'instruction
des affaires". Dans une affaire simple relevant de la compétence d'un
tribunal des mineurs, le choix d'un défenseur externe au canton, mais
bénéficiant d'une relation de confiance avec l'accusé, représente un
avantage objectif non négligeable. L'autorité intimée se devait donc de
faciliter et d'accélérer le déroulement de la procédure - en contribuant
ainsi à en réduire les coûts - par l'envoi du dossier de l'affaire à
l'étude de l'avocat établi hors du canton.
L'argument tiré du respect des règles disciplinaires de l'ordre
des avocats vaudois n'est pas non plus déterminant. On peut, de manière
générale, présumer que les avocats régulièrement inscrits au barreau d'un
canton présentent, en matière de déontologie, des garanties équivalentes,
attachées à la délivrance du brevet de capacité cantonal; cette présomption
vaut a fortiori pour les avocats bénéficiant d'une autorisation permanente
de plaider dans le canton d'accueil. L'autorité intimée ne prétend pas
que Me D. ait violé les obligations que comporte l'autorisation générale
de plaider dans le canton de Vaud. Le refus d'envoyer le dossier de
l'affaire à l'étude de cet avocat constitue donc une violation manifeste
du principe de la proportionnalité; il viole également l'art. 6 CEDH,
car en matière d'accès à la justice et aux tribunaux, "un obstacle de
fait [en l'occurrence, les coûts supplémentaires liés au déplacement de
l'avocat] peut enfreindre la Convention à l'égal d'un obstacle juridique"
(arrêt de la Cour européenne des droits de l'homme dans la cause Airey,
du 9 octobre 1979, Série A no 32, par. 25).
e) La mesure contestée apparaît également anachronique au regard
du concordat de 1992 sur l'entraide judiciaire et la coopération
intercantonale en matière pénale (RS 351.71), auquel les cantons de Vaud et
de Neuchâtel ont adhéré. Dans le but de lutter plus efficacement contre
la criminalité, les cantons concordataires favorisent la coopération
intercantonale en donnant aux autorités judiciaires la compétence
d'accomplir, selon leur propre droit de procédure, des actes dans
un autre canton, en dérogeant ainsi au principe de la territorialité
inscrit à l'art. 355 al. 2 CP (voir GÉRARD PIQUEREZ, Le concordat sur
l'entraide judiciaire et la coopération intercantonale en matière pénale,
Revue fribourgeoise de jurisprudence 3/1994 p. 1-31). Les facilités
reconnues par les cantons concordataires aux autorités d'instruction et
de répression, notamment en ce qui concerne les notifications postales
directes (art. 7 du concordat) et la correspondance directe (art. 15),
doivent aujourd'hui avoir comme corollaire la reconnaissance de commodités
analogues dans les communications officielles entre ces autorités et les
avocats appelés à assister des justiciables devant les juridictions d'un
canton autre que celui où ils sont établis. Si ces avocats, membres d'un
barreau cantonal, sont dûment mandatés, ils bénéficient en principe du
droit de recevoir par la voie postale le dossier à leur étude hors du
canton, à tout le moins lorsque ce droit est reconnu aux avocats ayant
une étude dans le canton où se déroule la procédure. Ce droit peut être
déduit de l'art. 4 Cst., de l'art. 6 par. 3 let. b CEDH en liaison avec
l'art. 14 CEDH et de l'art. 14 Pacte ONU II; il se déduit également de
l'art. 60 Cst. qui prévoit, de manière plus spécifique, le droit des
"citoyens des autres Etats confédérés" - par quoi il faut entendre,
aujourd'hui, les justiciables de ces cantons - d'être traités de manière
non discriminatoire "pour tout ce qui concerne les voies juridiques". On
peut en effet admettre que l'art. 60 Cst. consacre, dans les rapports
intercantonaux, un droit de non-discrimination procédurale analogue à
celui qui existe aujourd'hui entre Etats membres de l'Union européenne
par l'effet du droit communautaire (OLIVIER JACOT-GUILLARMOD, Le juge
suisse face au droit européen, RDS 112/1993 II p. 227 et ss, 468, 500
et 503). L'arrêt attaqué se révèle ainsi contraire aux dispositions
constitutionnelles et conventionnelles précitées.
Erwägung 4
4.- a) Les recourants soutiennent que l'arrêt attaqué viole de
surcroît les art. 31 Cst. et 5 Disp. trans. Cst. La profession d'avocat
est une activité lucrative privée dont le libre exercice, sur tout le
territoire de la Confédération, est garanti par l'art. 31 Cst. (ATF 119 Ia
41 consid. 4a, 112 Ia 318 consid. 2a). Elle fait partie des professions
libérales pour lesquelles les cantons ont la faculté d'exiger, sur la
base de l'art. 33 al. 1 Cst., une preuve de capacité de la part des
personnes qui veulent l'exercer. Jusqu'à l'entrée en vigueur de la loi
fédérale prévue par l'art. 33 al. 2 Cst. (voir à ce propos l'esquisse d'une
loi-cadre fédérale sur la libre circulation des avocats, du 22 avril 1993,
élaborée par la Commission "Reconnaissance des brevets d'avocats" de la
Fédération suisse des avocats, Bulletin de la FSA 147/1993, p. 11-13),
les certificats de capacité délivrés par chaque canton doivent être
reconnus dans toute la Suisse en vertu de la clause de libre passage
énoncée à l'art. 5 Disp. trans. Cst.
b) Le Tribunal fédéral a, depuis longtemps, jugé que la portée de
l'art. 5 Disp. trans. Cst. ne se limite pas à la seule reconnaissance des
certificats de capacité. Selon la jurisprudence, cette disposition garantit
d'une façon générale la libre circulation intercantonale des avocats:
elle impose l'égalité, dans et devant la législation de chaque canton,
de tous les avocats établis en Suisse et détenteurs d'un certificat de
capacité. Une procédure d'autorisation - générale ou limitée à une affaire
déterminée, selon le choix du requérant (ATF 89 I 366 consid. 2) - peut
certes être instituée pour les avocats externes au canton, mais l'art. 5
Disp. trans. Cst. interdit toute condition ou charge discriminatoire
qui aurait pour effet d'empêcher - ou de rendre excessivement difficile
- l'accès de ces avocats aux tribunaux du canton d'accueil (ATF 39 I
48 p. 51/52, 65 I 4 p. 6/7, 67 I 192 p. 199; voir aussi ATF 119 Ia 35
consid. 1). Il est ainsi inadmissible d'exiger d'un avocat externe qu'il
se constitue un domicile professionnel dans le canton d'accueil (ATF 39
I 48, 65 I 4, 80 I 146); de même, l'avocat externe souhaitant occuper
seulement dans une cause déterminée ne peut pas être contraint de fournir
des sûretés importantes (ATF 42 I 277), ni d'accepter des mandats d'avocat
d'office (ATF 67 I 332). S'il a assumé un tel mandat, il peut exiger des
indemnités calculées de la même façon que celles versées en pareil cas
à un avocat établi dans le canton (ATF 89 I 366).
c) La liberté économique reconnue à l'avocat par l'art. 31
Cst. interdit toute discrimination, du type de celle qui est dénoncée
dans la présente affaire, fondée sur le domicile de la personne qui offre
ses services. Il convient en effet de ne pas sous-estimer les incidences
économiques des règles de procédure cantonales et des réglementations
professionnelles qui ont sinon pour but, du moins comme effet de consacrer
un "compartimentage cantonal" empêchant l'ouverture des marchés (PIERRE
TERCIER, Les avocats et la concurrence, Bulletin de la Fédération suisse
des avocats 1996, p. 4 ss, p. 6-7). Sauf motif impérieux d'intérêt public,
non démontré en l'espèce, constitue une restriction inadmissible à la
liberté du commerce et de l'industrie le fait pour un avocat établi dans
un canton (canton d'établissement), effectuant une libre prestation de
service intercantonale en plaidant devant les tribunaux d'un autre canton
(canton d'accueil), de devoir consulter le dossier de l'affaire sur le
territoire du canton d'accueil, lorsque les avocats établis dans ce dernier
canton peuvent recevoir le dossier à leur domicile professionnel. Même en
l'absence de la loi fédérale prévue par l'art. 33 al. 2 Cst., l'effet
utile des art. 31, 60 et 5 Disp. trans. Cst. exige que les avocats
régulièrement inscrits au barreau d'un canton puissent librement et
sans discrimination fournir des services dans d'autres cantons (sur
l'ensemble de ces questions, voir FRITZ ROTHENBÜHLER, Freizügigkeit für
Anwälte - Grundzüge des schweizerischen und europäischen Anwaltsrechts
unter besonderer Berücksichtigung der Freizügigkeit, thèse Fribourg,
Berne 1995, p. 69-71 et p. 221-258; DOMINIQUE DREYER, L'avocat dans la
société actuelle: de la nécessité de passer du XIXe siècle au XXIe siècle,
RDS 115/1996 II p. 395 ss, p. 438-453).
d) Ce constat s'impose d'autant plus à l'approche de l'entrée
en vigueur, le 1er juillet 1996, de la loi fédérale du 6 octobre
1995 sur le marché intérieur (LMI; RS 943.02) qui a pour but de
favoriser la libre prestation intercantonale des services dans toutes
les activités économiques privées (message du Conseil fédéral du 23
novembre 1994; FF 1995 I 1193). Cette loi prévoit, à son art. 3, que
la liberté d'accès au marché d'autres cantons ne peut être restreinte,
en fonction des prescriptions applicables au lieu de destination, que
si ces restrictions s'appliquent de la même façon aux offreurs locaux
et répondent à la préservation d'intérêts publics prépondérants et au
principe de la proportionnalité. Selon l'alinéa 4 de cette disposition,
ces restrictions ne doivent de surcroît en aucun cas constituer un obstacle
déguisé aux échanges, destiné à favoriser les intérêts économiques locaux
(voir THOMAS COTTIER/MANFRED WAGNER, Das neue Bundesgesetz über den
Binnenmarkt, PJA 1995, p. 1582-1590). Cette nouvelle loi favorisera la
mise en oeuvre effective de la liberté économique garantie par l'art. 31
Cst. Toutefois, aujourd'hui déjà, l'art. 31 al. 1 Cst. comporte le droit
d'exercer librement une activité lucrative hors du canton de domicile, en
accédant au marché d'un autre canton (ATF 87 I 451 p. 456; KLAUS VALLENDER,
Wirtschaftsfreiheit und begrenzte Staatsverantwortung, Berne 1995, p. 66
ch. 26; ETIENNE GRISEL, Liberté du commerce et de l'industrie, Berne 1993,
vol. I p. 122 ch. 310). Selon la jurisprudence, les distinctions fondées
sur le domicile ne pourraient être compatibles avec la Constitution que
dans les cas exceptionnels où elles se révéleraient indispensables en
raison de circonstances particulières, dont aucun exemple n'apparaît
dans les affaires soumises jusqu'ici au Tribunal fédéral (ATF 106 Ia
126 consid. 2b; voir aussi ATF 116 Ia 355). L'éventualité de telles
circonstances ayant été envisagée aussi dans le cas de professions
libérales (ATF 42 I 277 p. 279/280, 67 I 192 p. 200), le régime de ces
professions n'est à cet égard pas différent de celui des autres activités
lucratives.
L'arrêt attaqué doit ainsi être annulé aussi pour violation des
art. 31 Cst. et 5 Disp. trans. Cst.